Yargıtay 22. Ceza Dairesi E.2015/19278 K.2016/11359

Yerel Mahkemece verilen hükümler temyiz edilmekle, kararların nitelik, cezaların türü, süresi ve suç tarihine göre dosya görüşüldü:

Dosya kapsamına göre diğer temyiz itirazları yerinde görülmemiştir. Ancak;

1-Hırsızlık suçunun konusunun motosikletin kendisi olması karşısında, bu motosiklete hırsızlık suçu sırasında zarar verilmesinin ayrıca mala zarar verme suçunu oluşturmayacağı, eylemin bir bütün olarak hırsızlık suçunu oluşturacağı gözetilmeyerek, mala zarar verme suçundan açılan dava nedeniyle suça sürüklenen çocuk hakkında beraat kararı verilmesi yerine, yazılı gerekçe ile ayrıca mala zarar verme suçundan da mahkumiyetine karar verilmesi,

2-Suça sürüklenen çocuğun, 12 yaşından küçük olması nedeniyle hakkında ek kovuşturmaya yer olmadığına karar verilen şüpheli Ebubekir Sıddık Dikkulak ile birlikte olay günü müştekinin direksiyon kilidi ile kilitleyerek açık alanda park ettiği motosikletini direksiyon kilidini kırmak suretiyle itekleyerek götürdükleri sırada, başından beri şüpheli hareketleri nedeniyle kendilerini takip etmekte olan polis görevlileri tarafından yakalandıklarının anlaşılması karşısında; motosikleti hakimiyet alanına geçirmeden kesintisiz takip sonucu yakalanan suça sürüklenen çocuk hakkında hırsızlık suçundan hüküm kurulurken 5237 sayılı TCK'nin 35. maddesinin uygulanması gerektiğinin gözetilmemesi,

3-5237 sayılı TCK'nin 61. maddesinin 1. fıkrasına göre hakim, somut olayda; bu fıkrada yedi bent halinde sayılan hususları ve aynı Kanunun 3. maddesinin 1. fıkrasındaki “suç işleyen kişi hakkında işlenen fiilin ağırlığıyla orantılı ceza ve güvenlik tedbirine hükmolunur” şeklindeki yasal düzenlemeleri göz önünde bulundurarak işlenen suçun kanuni tanımında öngörülen cezanın alt ve üst sınırı arasında temel cezayı belirler. Cezanın iki sınır arasında tayin ve takdiri mahkemenin yetkisi içinde ise de, hakim bu takdir hakkını adalet ve nesafet kuralları ile sınırlı olarak kullanmalıdır. Suça sürüklenen çocuğun müştekiye ait 2011 model

motosikletin direksiyon ve kontağını kırmak suretiyle çalıp suçüstü yakalanmaları şeklinde gerçekleşen somut olayda; suça sürüklenen çocuk hakkında sadece genel tabirlerle suçun işleniş şekli ve amacı gerekçe gösterilmiş ise de mahkemece adalet ve nesafet kuralları ile orantılılık ilkesine aykırı olarak alt sınırdan önemli sayılabilecek oranda uzaklaşılmak suretiyle her iki suç yönünden de yazılı şekilde ceza tayini,