Yargıtay 22. Hukuk Dairesi E.2011/16634 K.2012/9120

Davacı, asıl işveren olan PTT Genel Müdürlüğüne ait işyerinde alt işveren olan diğer davalı şirket ...... Tic. Ltd. Şti'ne bağlı olarak temizlik görevlisi sıfatı ile çalıştığını iş sözleşmesinin geçerli sebep olmadan işverence feshedildiğini ileri sürerek feshin geçersizliğine ve işe iadesine karar verilmesini, işe başlatılmama halinde ödenmesi gereken tazminat ile boşta geçen süre ücret ve diğer haklarının belirlenmesini istemiştir.

Davalı ......... Tic. Ltd. Şti temsilcisi; davalı PTT Genel Müdürlüğü ile aralarında imzalanan hizmet alım sözleşmesinin 31/01/2010 tarihi itibariyle sona erdiğini, davacı dahil tüm işçilerinin işi sözleşmesinin bu sebeple sonlandığını ileri sürerek davanın reddini istemiştir.

Davalı PTT Genel Müdürlüğü vekili, davacı ile aralarında iş sözleşmesi bulunmadığını, PTT Genel Müdürlüğünün ihale makamı olması sebebi ile müvekkiline husumet yöneltilemeyeceğini ileri sürerek davanın reddini talep etmiştir.

Mahkemece, dosya içerisinde bulunan Sosyal Güvenlik Kurumu kayıtlarından fesih tarihi itibariyle davalı alt işveren uhdesinde toplam on işçinin çalıştığı, davacı işçinin ise iş güvencesinden yararlanabilmesi için, 4857 sayılı İş Kanunu'nun 18. maddesi gereğince davalı işveren bünyesinde en az otuz işçinin çalışıyor olması gerektiği, bu şartının gerçekleşmemesi sebebiyle davacı işçinin iş güvencesi hükümlerinden yararlanamayacağı gerekçesi ile davanın reddine karar verilmiştir.

Karar davacı vekili tarafından temyiz edilmiştir.

Taraflar arasında fesih tarihi itibariyle işverence otuz veya daha fazla işçi çalıştırılıp çalıştırılmadığı ve dolayısıyla davacının iş güvencesi kapsamında kalıp kalmadığı uyuşmazlık konusu olup, normatif dayanak 4857 sayılı Kanun’un 18. maddesidir

4857 sayılı Kanun’un 18. maddesinin birinci fıkrasına göre iş güvencesi hükümlerinden yararlanmak için otuz veya daha fazla işçi çalıştıran işyerinde çalışmak gerekir. Aynı maddenin dördüncü fıkrasına göre işverenin aynı işkolunda birden fazla işyerinin bulunması halinde, işyerinde çalışan sayısı bu işyerlerinde çalışan toplam işçi sayısına göre belirlenir. İşçi sayısına ilişkin bu hüküm nispi emredici olduğundan, daha az işçi sayısını öngören sözleşme hükümleri geçerli kabul edilmektedir.

Otuz işçi sayısının belirlenmesinde fesih bildiriminin işçiye ulaştığı tarih itibariyle belirli-belirsiz süreli, tam-kısmi süreli, daimi-mevsimlik sözleşmelerle çalışan tüm işçiler dikkate alınır.

Somut olayda, Çorum SGK İl Müdürlüğünden celp edilen dönem bordro kayıtlarının incelenmesinde, fesih tarihi olan 2010 yılı Ocak ayında davalı .......... Tic. Ltd. Şti.'ne ait 1021472 sicil no sayılı iş yerinde on işçi çalıştığı anlaşılmaktadır. Ancak davalı işyerinde sigortasız işçi çalıştırılıp çalıştırılmadığı ve davalı şirkete ait aynı iş kolunda faaliyet gösteren başka işyerlerinin bulunup bulunmadığı araştırılmamıştır. Belirtilen bu hususlarda gerekli araştırma yapılarak sonucuna göre hüküm kurulmalıdır. Eksik incelemeye dayalı karar verilmesi hatalı olup bu husus bozmayı gerektirmiştir.