Yargıtay 22. Hukuk Dairesi E.2011/3345 K.2011/5400

Davacı işçi, iş sözleşmesinin geçerli neden olmadan feshedildiğini ileri sürerek, feshin geçersizliğine karar verilmesini ve buna bağlı parasal hakların belirlenmesini istemiştir.

Davalı işveren, davacının iş sözleşmesinin performans düşüklüğü nedeni ile geçerli olarak feshedildiğini belirterek davanın reddine karar verilmesi gerektiğini savunmuştur.

Mahkemece davanın kabulüne karar verilmiştir.

Karar davalı işverence temyiz edilmiştir.

Taraflar arasında iş sözleşmesinin feshinin geçerli nedene dayanıp dayanmadığı uyuşmazlık konusu olup, normatif dayanak 4857 sayılı İş Kanunu’nun 18 ve devamı maddeleridir.

4857 sayılı İş Kanunu’nun 18.maddesine göre otuz veya daha fazla işçi çalıştıran işyerlerinde en az altı aylık kıdemi olan işçinin belirsiz süreli iş sözleşmesini fesheden işveren, işçinin yeterliliğinden veya davranışlarından ya da işletmenin, işyerinin veya işin gereklerinden kaynaklanan geçerli bir sebebe dayanmak zorundadır.

Yetersizlikten kaynaklanan nedenler; işçinin ortalama benzer işi görenlere göre daha az verimli çalışması, gösterdiği niteliklerden beklenenden daha düşük performansa sahip olması, işe yoğunlaşmasının giderek azalması, işe yatkın olmaması, öğrenme ve kendisini geliştirme konusunda yetersiz kalması, sık sık hastalanması, çalışamaz duruma getirmemekle birlikte işini gerektiği şekilde yapmasını devamlı olarak etkileyen hastalığa yakalanması ve uyum yeterliliğinin azalması gibi işyerinde işin görülmesini önemli ölçüde olumsuz etkileyen sebeplerdir.

4857 sayılı İş Kanunu’nun 20.maddesinin ikinci fıkrasına göre feshin geçerli nedene dayandığını ispat yükümlülüğü işverene aittir. İşçi, feshin başka bir sebebe dayandığını iddia ettiği takdirde, bu iddiasını ispatla yükümlüdür.

Davacının iş sözleşmesi işveren tarafından performans düşüklüğü sebebiyle fesh edilmiştir. Mahkemece fesih sebebinin kanıtlanmadığı gerekçesiyle dava kabul edilmiş ise de

davalı tarafından davacının performansının 2009 yılında düşük olduğuna dair belgeler sunulmuştur. Feshin geçerli sebebe dayanıp dayanmadığının duraksamaya yer vermeyecek biçimde saptanması bakımından öncelikle davalı bankadan performans kriterlerine ilişkin düzenlemeleri gösterir belgeler getirtilmeli bundan sonra banka işlerinde uzman bir bilirkişiye inceleme yaptırılarak davacının performansının düşük olup olmadığı ve fesih tarihindeki durumu itibariyle işçinin başka bir bölümünde değerlendirme imkanının olup olmadığı araştırılmalı tüm bu işlemler yapıldıktan sonra deliller hep birlikte değerlendirilerek oluşacak sonuca göre karar verilmelidir.