Yargıtay 22. Hukuk Dairesi E.2012/28641 K.2013/27063

Mahkeme, isteği kısmen hüküm altına almıştır. Hüküm süresi içinde davalı avukatı tarafından temyiz edilmiş olmakla, dava dosyası için Tetkik Hakimi ... tarafından düzenlenen rapor dinlendikten sonra dosya incelendi, gereği konuşulup düşünüldü:

YARGITAY KARARI

Davacı işçi, ... sözleşmesinin işverenin kendisini kovmak suretiyle fesih edildiğini ileri sürerek, kıdem tazminatı, ihbar tazminatı, fazla çalışma ve izin ücreti talep etmiştir. Davalı işverenler, davacının izinsiz ve mazeretsiz olarak işe gelmediğini savunarak davanın reddini talep etmişlerdir. Mahkemece, ... sözleşmesinin davalı tarafından haklı neden olmaksızın fesih edildiği gerekçesi ile davanın kısmen kabulüne karar verilmiştir. Karar, davalı tarafından süresinde temyiz edilmiştir. 1-Dosyadaki yazılara, toplanan delillerle kararın dayandığı kanuni gerektirici sebeplere göre, davalının aşağıdaki bendlerin kapsamı dışında kalan temyiz itirazları yerinde değildir.

2-Davacı işçinin fazla çalışma yaptığı dönem ücretleri hususu taraflar arasında uyuşmazlık konusudur. Davacı tezgahtar olarak işe başlamış, bir dönem bu şekilde çalıştıktan sonra mağaza sorumluluğuna terfi etmiş ve mağaza sorumlusu olarak çalışırken işten çıkarılmıştır. Fazla çalışma ücreti, hükme esas alınan bilirkişi raporunda tüm çalışma dönemi için bilinen son ücretin asgari ücrete oranı yapılarak hatalı şekilde hesap edilmiştir.

Yapılması gereken şey, tanıklar yeniden dinlenerek davacının tezgahtar ve mağaza sorumlusu olarak görev yaptığı tarih aralıkları saptanmalı, mağaza sorumlusu olarak görev yaptığı dönemler için şimdiki gibi, tezgahtar olarak görev yaptığı dönemler için ise ilgili meslek kuruluşundan ücret araştırması yapılmalı ve dosyadaki diğer delillerle birlikte değerlendirmeye tabi tutularak bir karar verilmelidir.

3-Dosya içeriğinden davacının ayda bir kez pazar tatilleri dışında tatil yaptığı anlaşılmaktadır. Fazla çalışma ücreti hesaplanırken bu sürenin dışlanmamış olması hatalıdır. Ayrıca, davalı ... yerinde pazar günlerinin tatil olduğu, anneler günün olduğu pazar günü, dini bayramlardan önceki iki pazar günü ve yılbaşından önceki pazar günü ... yerinde çalışma yapıldığı anlaşılmaktadır. Hükme esas alınan bilirkişi raporunda bu sürelerdeki çalışmanın yıla yayılarak hatalı şekilde hesap yapıldığı anlaşılmaktadır. Fazla çalışma hesabı yapılırken,

anılan günlerin tarihleri belirlenmeli ilgili olduğu haftalardaki toplam çalışma süresi nazara alınarak çalışılan fazla süre tespit edilmeli ve ilgili olduğu dönemin ücreti nazara alınmalıdır.

Mahkemece yapılması gereken şey, davacının fazla çalışma ücreti, yukarıda belirtilen noktalar dikkate alınarak yeniden uzman bilirkişiye hesaplatılmalı, sonucuna göre bir karar verilmelidir. Yazılı şekilde hatalı bilirkişi raporuna göre hüküm kurulması bozmayı gerektirmiştir.