Yargıtay 22. Hukuk Dairesi E.2012/8695 K.2012/18905

Mahkeme, isteğin reddine karar vermiştir. Hüküm süresi içinde davacı avukatı tarafından temyiz edilmiş olmakla, dava dosyası için Tetkik Hakimi ... tarafından düzenlenen rapor dinlendikten sonra dosya incelendi, gereği konuşulup düşünüldü:

YARGITAY KARARI

Davacı hastaneden yeni dönem için ihaleyi alan ...Ticaret-Mehmet Cenikli yetkililerinin 15/07/2010 günü gündüz vardiya bitiminde çalışan tüm işçilerle bir toplantı yaptığını ve işçileri önceki alt işveren ... Temizlik Malzmeleri ve Gıda Ltd. Şti.'den her türlü alacaklarını aldıklarını belirten bir ibraname imzalamaları gerektiğini, bu belgeyi imzalamayanların ertesi gün işe başlatılmayacaklarını belirterek, ibraname imzalamayan müvekkilinin iş sözleşmesinin haksız ve mesnetsiz olarak feshedildiğini, bu nedenle, feshin geçersizliğine ve davacının işe iadesine, işe başlatmama tazminatı ve boşta geçen süre ücretinden davalıların sorumluluğuna karar verilmesini talep etmiştir.

Davalı asıl işveren vekili, dava süresinin geçtiğini, davacının kendi işçileri olmadığı, davalı şirkete husumet yöneltilemeyeceği itirazında bulunurken, diğer davalı alt işveren cevap vermemiş ve duruşmalara katılmamıştır

Mahkemece, davacının henüz davalı ... işyerinde işe başlamadığından ve asıl işveren açısından muvazaa iddiası da bulunmadığından davaların husumet yokluğundan reddine karar verilmiştir

4857 sayılı İş Kanunu'nun 2/6. son cümlesi uyarınca asıl işveren, alt işverenin işçilerine karşı o işyeri ile ilgili olarak bu kanundan, iş sözleşmesinden veya alt işverenin taraf olduğu toplu iş sözleşmesinden doğan yükümlülüklerden alt işverenle birlikte sorumludur. 4857 sayılı Kanun'u ile asıl işverenin, bu kanundan, iş sözleşmesinden ve alt işverenin taraf olduğu toplu iş sözleşmesinden doğan yükümlülüklerden sorumlu tutulması şeklindeki düzenleme, asıl işverenin sorumluluğunun genişletilmesi olarak değerlendirilmelidir. Bu durumda, ihbar, kıdem, kötüniyet ve işe iade sonucu işe başlatmama tazminatları ile ücret, fazla çalışma, hafta tatili, bayram ve genel tatili, yıllık izin, ikramiye, pirim, yemek yardımı, yol yardımı gibi tüm işçilik haklarından birlikte sorumluluk esastır.

Feshin geçersizliği ve işe iade davasının alt ve asıl işveren ilişkisinde, her iki işverene birlikte açılması halinde, davacı işçi alt işveren işçisi olup, iş sözleşmesi alt işveren tarafından feshedildiğinden, feshin geçersizliği ve işe iade yükümlülüğü alt işverenindir. Asıl işverenin iş ilişkisinde sözleşmenin taraf sıfat bulunmadığından, asıl işverenin işe iade yönünde bir yükümlülüğünden sözedilemez. Asıl işverenin işe iade kararı sonrası işçinin işe başlamak için başvurması ve alt işverenin işe almamasından kaynaklanan işe başlatmama tazminatı ile dört aya kadar boşta geçen süre ücretinden yukarda belirtilen hüküm nedeni ile alt işverenle birlikte sorumluluğu vardır.

Somut uyuşmazlıkta, davalılar arasında asıl işveren alt işveren ilişkisinini kanuna uygun olarak kurulduğu noktasında uyuşmazlık bulunmamaktadır. Uyuşmazlık asıl işverenden yeni döneminde işi alan gerçek veya tüzel kişinin nezdinde henüz fiili olarak işe başlamadan çıkarılan işçinin hukuki durumunun ve işverenini kim olduğunun belirlenmesi noktasında toplanmaktadır.

Davacının davalı asıl işverene ait işyerinde alt işverenler nezdinde 19.12.2005 tarihinden beri yemekhanede ahçı yardımcısı olarak çalıştığı ve ihalenin sona ermesi üzerine yeni ihaleyi davalı ...'nin aldığı 15.07.2010 tarihinde davanın iş sözleşmesi bir kısım belgeleri imzalamadığından yeni dönemde işe başlatılmadığı ve iş sözleşmesinin bu şekilde sona erdiği dosya kapsamından anlaşılmaktadır. Bu durumda önceki alt işveren olan ...Malz ve Gıda Ltd.

Şti.'ne ait kaç işçinin yeni ihaleyi alan şirket nezdinde işe başladığının belirlenmesi, bu işçilerin çoğunluğunun yeni alt işveren işçisi olarak çalışmaya ara vermeden devam ettiklerinin tespiti halinde işyeri devrinin varlığı kabul edilerek davacının yeni alt işveren... işçisi olduğu kabul edilerek sonuca gidilmesi gerekirken yanılgılı değerlendirmeye ile yazılı gerekçe ile karar verilmesi bozma nedenidir