Yargıtay 22. Hukuk Dairesi E.2012/9238 K.2012/28508

Mahkeme, isteği kısmen hüküm altına almıştır. Hüküm süresi içinde davalı ... avukatı tarafından temyiz edilmiş olmakla, dava dosyası için Tetkik Hakimi ... tarafından düzenlenen rapor dinlendikten sonra dosya incelendi, gereği konuşulup düşünüldü:

YARGITAY KARARI

Davacı vekili, müvekkilinin ... Emniyet Genel Müdürlüğünde 24.05.2000-30.05.2008 tarihleri arasında çalıştığını, ... sözleşmesinin emeklilik sebebiyle sona erdiğini beyan ederek, kıdem tazminatı ve yıllık izin alacağının hüküm altına alınmasını talep etmiştir.

Davalı ... vekili; husumet itirazında bulunarak, idarenin ihale makamı olduğunu, alacakların zamanaşımına uğradığını beyan ederek davanın reddini istemiştir.

Diğer davalının duruşmalara katılmadığı ve cevap dilekçesi de vermediği anlaşılmıştır.

Mahkemece; davalı ... Müşavirlik İnşaat San. ve Tic. Ltd. Şti. ile diğer davalı ... arasında geçerli bir asıl- alt işverenlik ilişkisi bulunduğu gerekçesi ile iki davalının da işçilik alacaklarından müştereken ve müteselsilen sorumlu olduğuna, emeklilik sebebi ile ... sözleşmesi sonlanan davacının kıdem tazminatına hak kazandığına karar verilmiştir.

Karar davalı ... vekili tarafından temyiz edilmiştir.

... sözleşmesinin işçi tarafından yaşlılık aylığı tahsisi amacıyla feshedilip feshedilmediği ve buna göre kıdem hakkının doğup doğmadığı konularında taraflar arasında uyuşmazlık bulunmaktadır.

4857 sayılı ... Kanunu'nun 120 . maddesi yollamasıyla, halen yürürlükte olan 1475 sayılı Kanun'un 14. maddesinin birinci fıkrasının dördüncü bendinde, işçinin bağlı bulunduğu kurum veya sandıktan yaşlılık, emeklilik veya malullük aylığı yahut toptan ödeme almak amacıyla ayrılması halinde, kıdem tazminatına hak kazanılabileceği hükme bağlanmıştır. O halde anılan hüküm uyarınca, fesih bildiriminde bulunulabilmesi için işçinin bağlı bulunduğu

kurum veya sandıktan yaşlılık, emeklilik, malullük ya da toptan ödemeye hak kazanmış olması şarttır. Bundan başka işçinin bağlı bulunduğu kurum ya da sandığa bahsi geçen işlemler için başvurması ve bu yöndeki yazıyı işverene bildirmesi gerekir. Böylece işçinin yaşlılık, emeklilik, mamullük ve toptan ödeme yönlerinden bağlı bulunduğu mevzuata göre hak kazanıp kazanmadığı denetlenmiş olur. İşçi tarafından bağlı bulunduğu kurum ya da sandıktan tahsise ya da tahsis yapılabileceğine dair yazının işverene bildirildiği anda işverenin kıdem tazminatı ödeme yükümü doğar. Faiz başlangıcında da bu tarih esas alınmalıdır.

Somut olayda; davacının 2007 yılı sonrasında davalı ... Bakanlığına ait ... yerinde diğer davalı şirketin işçisi olarak çalıştığı ve ... sözleşmesini emeklilik sebebi ile sonlandığı dosya kapsamı ile sabittir. Ancak mahkemece, davacıya ait hizmet döküm cetveli dosya içerisine celp edilmediğinden; davacının 2004-2007 yılları arasıında çalışma kaydının bulunup bulunmadığı, var ise çalışma kaydını bildirilen işverenler ile davalı ... arasında hizmet alım sözleşmesi imzalanıp imzalanmadığı açıklığa kavuşturulmamıştır. Bu sebeple mahkemece öncelikle davacıya ait hizmet döküm cetveli dosya arasına alınmalı ve davacının çalıştığı işyerleri ve bu işyerlerinin ... Emniyet Genel Müdürlüğü ile temizlik hizmet alım sözleşmesi imzalayıp imzalamadığı tespit edilmelidir .

Ayrıca, davacı taraf emeklilik sebebi ile ... sözleşmesini feshettiğini bildirmişse de, alt işveren veya asıl işverene emeklilik sebebiyle ... sözleşmesini feshettiğine dair bir başvurusunun olup olmadığı da belirlenmemiştir. İşçi tarafından bağlı bulunduğu kurum ya da sandıktan tahsise ya da tahsis yapılabileceğine dair yazı işverene bildirilmemiş ise, kıdem tazminatına emeklilik tarihinden itibaren faiz yürütülemeyeceğinden, taraflara usulüne uygun süre verilip bu husustaki delillerini sunmaları sağlanmalı ve sonucuna göre bir karar verilmelidir. Bu hususlar gözetilmeksizin eksik inceleme ile hüküm kurulması hatalı olup bozmayı gerektirmiştir.