Yargıtay 22. Hukuk Dairesi E.2014/36249 K.2015/4377

...

DAVA

Davacı, kıdem tazminatı, fazla mesai, hafta tatili ücreti, ulusal bayram ve genel tatil ücreti alacaklarının ödetilmesine karar verilmesini istemiştir. Mahkeme, isteği kısmen hüküm altına almıştır. Hüküm süresi içinde davalı avukatı tarafından temyiz edilmiş olmakla, dava dosyası için Tetkik Hakimi ... tarafından düzenlenen rapor dinlendikten sonra dosya incelendi, gereği konuşulup düşünüldü:

YARGITAY KARARI

Davacı vekili; müvekkilinin davalı şirkette 06.06.2008 yılında işe başladığını, pompa operatörü olarak haftanın yedi günü ve genel tatillerde de çalışan müvekkilinin iş sözleşmesinin haklı olarak feshettiğini beyanla, kıdem tazminatı ve bir kısım işçilik alacaklarının davalıdan tahsiline karar verilmesini talep ve dava etmiştir.

Davalı ... vekili, müvekkili şirketin davalı kabul edilemeyeceğini, davacı ile şirket arasında akdi ve fiili irtibat bulunmadığını, davayı kabul etmediklerini, davanın müvekkili şirket yönünden reddini talep etmiştir.

Mahkemece davalı ...Ş.'nin asıl işveren, diğer dava dışı ...ve ...'nin alt işveren olduğu, davacı işçinin 2008-2011 yılları arasında davalı ...Ş.'de değişen alt işverenler nezdinde aralıksız çalıştığı, davacının iş sözleşmesini haklı olarak feshettiği gerekçesiyle davanın kısmen kabulüne verilmiştir.

Kararı davalı vekili temyiz etmiştir.

Gerekçe:

Taraflar arasında....le dava dışı ... şirketi arasında asıl işveren- alt işveren ilişkisi olup olmadığı hususu tartışmalıdır.

4857 sayılı İş Kanunu'nun 2. maddesinde işveren, bir iş sözleşmesine dayanarak işçi çalıştıran gerçek veya tüzel kişi yada tüzel kişiliği olmayan kurum ve kuruluşlar olarak açıklanmıştır. O halde asıl işveren alt işveren ilişkisinden söz edilebilmesi için ilk olarak mal veya hizmetin üretildiği bir işyeri olan işverenin varlığı gerekir. Bundan başka işverene ait işyerinde iş alan ikinci bir işverenin varlığı gerekir ki, asıl işveren alt işveren ilişkisinden söz edilebilsin. Alt işverenin başlangıçta bir işyerinin olması şart değildir. Alt işveren, işveren sıfatını ilk defa asıl işverenden aldığı iş ve bu işin görüldüğü işyeri nedeniyle kazanmış da olabilir.

4857 sayılı İş Kanunu'nun 2/6 maddesi uyarınca, “Bir işverenden, işyerinde yürüttüğü mal veya hizmet üretimine ilişkin yardımcı işlerinde veya asıl işin bir bölümünde işletmenin ve işin gereği ile teknolojik nedenlerle uzmanlık gerektiren işlerde iş alan ve bu iş için ...

görevlendirdiği işçilerini sadece bu işyerinde aldığı işte çalıştıran diğer işveren ile iş aldığı işveren arasında kurulan ilişkiye asıl işveren-alt işveren ilişkisi denir. 4857 sayılı İş Kanunu'nun 2/6 son cümlesi uyarınca asıl işveren, alt işverenin işçilerine karşı o işyeri ile ilgili olarak bu Kanundan, iş sözleşmesinden veya alt işverenin taraf olduğu toplu iş sözleşmesinden doğan yükümlülüklerden alt işverenle birlikte sorumludur.

Davacının hizmet döküm cetveline göre 06.06.2008- 22.04.2009 tarihleri arasında dava dışı Gür İlsev şirketinde, 22.04.2009-315.2011 arası dava dışı...irketinde çalıştığı, karara esas teşkil eden bilirkişi raporunda davacının hizmet süresi, dava dışı... ve davalı ... de geçen çalışmaları birleştirilerek hesaplandığı, mahkemece bu hizmet süresine göre hesaplanan alacaklardan davalı ...Ş. nin asıl işveren, dava dışı.... ve...'nin alt işveren, olduğu gerekçe gösterilerek davanın kabulüne karar verildiği anlaşılmaktadır.

Dosyaya dava dışı... arasında imzalanan 22.04.2009 tarihli hizmet alım sözleşmesi sunulmuştur. Mahkemece, Davalı ...Ş. ile dava dış...Arasında 22.04.2009 tarihinden önceye ait hizmet alım sözleşmesi olup olmadığı,yine davalı ...Ş. ile dava dışı ... şirketi arasında hizmet sözleşmesi olup olmadığının araştırılarak, davalı ve dava dışı şirketler arasında asıl işveren-alt işveren ilişkisi olup olmadığı, işyeri devri bulunup bulunmadığı veya şirketler arasında organik bağ olup olmadığı hususu netliğe kavuşturulmadan karar verilmesi hatalıdır.

Sonuç:

.