Yargıtay 22. Hukuk Dairesi E.2015/15933 K.2016/23171

DAVA...Taraflar arasındaki, boşta geçen süre ücreti, ... başlatmama tazminatı, kıdem... ihbar tazminatı, alacaklarının ödetilmesi davasının yapılan yargılaması sonunda; ilamda yazılı sebeplerle gerçekleşen miktarın faiziyle birlikte davalıdan alınarak davacıya verilmesine ilişkin hükmün süresi içinde duruşmalı olarak temyizen incelenmesi davalı avukatınca istenilmesi üzerine dosya incelenerek işin duruşmaya tabi olduğu anlaşılmış... duruşma için.......2016 Salı günü tayin edilerek taraflara çağrı kağıdı gönderilmişti.

Duruşma günü davalı adına vekili ... ... ... davacı asil ... katıldılar. Duruşmaya başlanarak hazır bulunan ... ...asilin sözlü açıklamaları dinlendikten sonra duruşmaya ... verilerek Tetkik Hakimi ... tarafından düzenlenen rapor sunuldu, dosya incelendi, gereği konuşulup düşünüldü:

Davacı, ...sözleşmesinin haklı veya geçerli sebep olmadan işverence feshedilmesi üzerine açtığı ... iade davasının lehine sonuçlandığını, ... başlama başvurusunda bulunmasına rağmen ... başlatılmadığını, ... kısım ödeme yapılmış ... ...ödeme miktarlarının eksik olduğunu ileri sürerek, dört aylık boşta geçen süreye ilişkin ücret, dört aylık ... başlatmama tazminatı, kıdem tazminatı... ihbar tazminatı alacaklarının hüküm altına alınmasını talep etmiştir.

Davalı vekili, davanın reddini savunmuştur.

Mahkemece, toplanan deliller... bilirkişi raporuna dayanılarak, yazılı gerekçeyle davanın kabulüne karar verilmiştir.

Kararı, davalı vekili temyiz etmiştir.

1-Dosyadaki yazılara toplanan delillerle kararın dayandığı kanuni gerektirici sebeplere göre, davalının aşağıdaki bentlerin kapsamı dışında kalan temyiz itirazları yerinde değildir.

2-Taraflar arasında, ihbar tazminatı alacağının hesaplanmasına esas alınması gereken ihbar süresi noktasında uyuşmazlık vardır.

Somut olayda, davacı, davalıya ... işyerinde, ......2003.......2006 tarihleri arasında fiilen çalışmıştır. ... iade kararı üzerine gerçekleşen başvuru neticesinde ..., işverence ... başlatılmamıştır. ... başlatmama yoluyla gerçekleşen fesih tarihi (kesinleşen fesih tarihi) ..., ......2013 tarihidir. Fiili çalışma süresi, ... ... altı... yirmialtı ... olup, ...süreye boşta geçen dört aylık süre eklendiğinde, esas alınması gereken toplam kıdem süresi ... ... ......yirmialtı gündür.

......2001 tarihli Resmi Gazete... yayımlanarak yürürlüğe giren, ... Boru Hatları ... Petrol Taşıma......Kapsam Dışı Personel Yönetmeliği’... 41. maddesinde, ihbar süreleri düzenlenmiş olup, madde metninde “Suçsuz çıkarmalarda... ... kadar kıdem süresi olanlara...hafta... aydan... ... kadar kıdem süresi olanlara...hafta, ...aydan...yıla kadar kıdem süresi olanlara... hafta... yıldan...yıla kadar kıdem süresi olanlara... hafta... yıldan... yıla kadar kıdem süresi olanlara... hafta, ...... ...fazlası kıdem süresi olanlara... hafta önceden ihbarda bulunulması şarttır. İhbar süreleri içinde personele hergün......saat... arama izni verilmesi zorunludur. İhbar önellerine ... ücret genel kural olarak peşin ödenir...denilmiştir.

......2004 tarihli Resmi Gazete... yayımlanarak yürürlüğe giren, ... Boru Hatları ... Petrol Taşıma......Kapsam Dışı Personel Yönetmeliğinde Değişiklik Yapılması Hakkında Yönetmeliğin ...maddesiyle, yönetmeliğin.... maddesi...Suçsuz çıkarmalarda... ... kadar kıdem süresi olanlara... hafta... aydan... ... kadar kıdem süresi olanlara... hafta, ...aydan...yıla kadar kıdem süresi olanlara... hafta... yıldan...yıla kadar kıdem süresi olanlara... hafta... yıldan... yıla kadar kıdem süresi olanlara... hafta, ...... ...fazlası kıdem süresi olanlara... hafta önceden ihbarda bulunulması şarttır. İhbar süreleri içinde personele ... ... 4... saat... arama izni verilmesi zorunludur. İhbar önellerine ... ücret kural olarak peşin ödenir...şeklinde değiştirilerek, ihbar süreleri yükseltilmiştir.

......2005 tarihli Resmi Gazete yayımlanan yönetmelik değişikliğinde ... ihbar sürelerini düzenleyen madde “Suçsuz çıkarmalarda... ... kadar kıdem süresi olanlara...hafta... aydan... ... kadar kıdem süresi olanlara...hafta, ...aydan...yıla kadar kıdem süresi olanlara... hafta... yıldan...yıla kadar kıdem süresi olanlara... hafta... yıldan... yıla kadar kıdem süresi olanlara... hafta, ...... ...fazlası kıdem süresi olanlara... hafta önceden ihbarda bulunulması şarttır. İhbar süreleri içinde personele ... ... 4... saat... arama izni verilmesi zorunludur. İhbar önellerine ... ücret kural olarak peşin ödenir...şeklinde değiştirilerek, ihbar süreleri azaltılmıştır.

Mahkemece, 4857 sayılı... Kanunu'... 22. maddesi nazara alınarak, ihbar süresinin azaltılmasına ilişkin yönetmelik değişikliğine işçinin rızasının alınmadığı gerekçesiyle, davacının ihbar süresinin otuzaltı hafta olduğu esas alınmış... buna göre hesaplanan ihbar tazminatı hüküm altına alınmıştır. ...... ki, yukarıda bahsi geçen yönetmelik... yönetmelik değişiklikleri, ... Bakanlığı tarafından çıkartılmış olup, davacının, yönetmelik kapsamında bulunduğu açıktır.

Bakanlık tarafından çıkartılan yönetmelik değişikliği ... yükseltilen ihbar süresinin, yine Bakanlık tarafından çıkartılan yönetmelik değişikliği ... düşürülmesi mümkündür. Yönetmeliklerin dava dışı Bakanlıkça çıkartıldığı nazara alındığında, 4857 sayılı Kanun...

22. maddesi hükümlerinin eldeki somut olaya uygulanması imkanı yoktur. ...halde, ... başlatmama yoluyla gerçekleşen fesih tarihi (......2013) itibariyle yürürlükteki düzenlemeye göre, ihbar süresinin oniki hafta olduğu kabul edilerek, ihbar tazminatı alacağının hesaplanması gerekirken, otuzaltı hafta üzerinden ihbar tazminatının hesaplanması hatalı olmuştur.

Diğer taraftan, ......2014 tarihli... bilirkişi raporunda, detaylı açıklamalara ... verilerek, ihbar tazminatının hesaplanmasına esas ... günlük giydirilmiş ücretin brüt ...,......olduğu kabul edilmiştir. ...raporu takip eden.......2015 tarihli... raporda ..., yeni ... giydirilmiş ücret hesabına ... verilmemesine rağmen, ihbar tazminatının hesaplanmasına esas ... günlük giydirilmiş ücretin brüt ...,......olduğu kabul edilmiştir. Mahkemece, ... ...rapor arasındaki belirtilen çelişkinin giderilmeden, ihbar tazminatının hesaplanmasına esas ... günlük giydirilmiş ücretin brüt ...,......olduğunun kabul edilerek sonuca gidilmesi hatalı olmuştur.

3-Taraflar arasındaki ... diğer uyuşmazlık, ... başlatmama tazminatı... boşta geçen süre ücretinin hesaplanması noktasındadır.

... başlatmama tazminatının, kesinleşen fesih tarihindeki çıplak aylık ücret miktarı üzerinden hesaplanması; boşta geçen süre ücretinin ..., geçersiz sayılan feshi izleyen dört aylık dönemdeki ücret... diğer mali haklar esas alınarak hesaplanması gerekirken, hükme esas alınan bilirkişi raporunda, ... başlatmama tazminatının giydirilmiş ücret miktarı üzerinden hesaplanması, boşta geçen süre ücretinin ... kesinleşen fesih tarihindeki ücret miktarı esas alınarak hesaplanması hatalı olmuştur.

4-Mahkemece, ... başlatmama tazminatına kanuni faiz işletilmesine karar verilmesi gerekirken, mevduat faizinin uygulanmasına karar verilmesi ... diğer hatalı yöndür.

5-Kıdem tazminatına fesih tarihinden itibaren faiz işletilmesine karar verilmiş ... de, fesih tarihi hüküm sonucunda açıkça belirtilmeyerek, infazda tereddüte ... açacak nitelikte hüküm sonucu tesis edilmesi hatalıdır. Kıdem tazminatı alacağına, kesinleşen fesih tarihi olan.......2013 tarihinden itibaren faiz işletilmesine karar verilmelidir.