Yargıtay 22. Hukuk Dairesi E.2016/18110 K.2016/22734

Mahkeme, isteği kısmen hüküm altına almıştır.

Hüküm süresi içinde davalı avukatı tarafından temyiz edilmiş olmakla, dava dosyası için Tetkik Hakimi ... tarafından düzenlenen rapor dinlendikten sonra dosya incelendi, gereği konuşulup düşünüldü:

Davacı vekili, müvekkilinin davalıya ... .... (eski plakası... ......) plakalı ticari minibüste Mayıs 1990 tarihinden.......2012 tarihine kadar şoför olarak çalıştığını, ...sözleşmesinin davalı tarafından hukuka aykırı olarak feshedildiğini belirterek kıdem... ihbar tazminatları ... birlikte ... kısım işçilik alacaklarının davalıdan tahsilini talep etmiştir.

Davalı vekili, müvekkilinin esnaf işyeri kapsamında değerlendirilmesi gerektiğini...nedenle görevli mahkemenin Asliye Hukuk Mahkemesi olduğunu belirtip görevsizlik kararı verilmesini, açılan davanın reddini talep etmiştir.

Bozma ilamına uyulan mahkemece,yapılan yargılama sonucunda toplanan deliller... bilirkişi raporuna dayanılarak,yazılı gerekçe ... davanın kısmen kabulüne karar verilmiştir.

Kararı davalı taraf temyiz etmiştir.

1-Dosyadaki yazılara, toplanan delillerle kararın dayandığı kanuni gerektirici sebeplere göre, davalının aşağıdaki bendin kapsamı dışında kalan temyiz itirazları yerinde değildir.

2-Fazla çalışma ücretlerinin hesabı konusunda taraflar arasında uyuşmazlık bulunmaktadır.

4857 sayılı... Kanunu'... 41. maddesinin ikinci fıkrası uyarınca, fazla çalışma saat ücreti, normal çalışma saat ücretinin yüzde elli fazlasıdır. İşçiye fazla çalışma yaptığı saatler için normal çalışma ücreti ödenmişse, sadece kalan yüzde elli kısmı ödenir.

Bahşiş, yüzde usulü... ...parça başı ücret ödemesinin öngörüldüğü çalışma biçiminde, fazla çalışma ücretlerinin zamsız kısmının sabit ücret içerisinde ödendiği kabul edildiğinden, fazla çalışmalar, saat ücretinin %... zamlı miktarına göre değil, sadece %...... nispetine göre hesaplanmalıdır.

Mahkemece hükme esas alınan bilirkişi raporunda tanık beyanlarına göre davacının ... hafta... yedi saat diğer hafta ... buçuk saat fazla mesai yaptığını belirterek hesaplama yapılmıştır. Davacı... davalı tanıkları davacının kazancın %......ücret aldığı yönünde beyanda bulunmuşlardır. ...beyanlara... dosyadaki diğer delillere göre davacının çalışma süresi artıkça ücreti... artmaktadır. ... anlamda yüzde usulü çalıştığından, fazla mesai ücretinin sadece %...zamlı kısmının hesaplanması gerektiğinin düşünülmeden...5 yevmiye üzerinden fazla mesai ücreti hesaplanması isabetsizdir.