Yargıtay 22. Hukuk Dairesi E.2016/23552 K.2016/28073

Davacı vekili; davalı işverenin davacı ve arkadaşlarına yazı göndererek ... ilinde bulunan işyerinde işbaşı yapmaları, aksi takdirde iş sözleşmelerinin feshedileceği şeklinde tehditte bulunduğunu ileri sürerek, kıdem ve ihbar tazminatları ile yıllık izin ücreti ve fazla çalışma alacaklarının davalıdan tahsilini talep etmiştir.

Davalı Cevabının Özeti:

Davalı vekili, davacıyla yapılan sözleşmeye istinaden hak ettiği ücretlerin süresinde ve usule uygun olarak ödendiğini, davacının fazla çalışma alacağının olmadığını, yıllık izinlerinin kullandırıldığını, iş bitiminde davalı firmanın kendilerine ait başka bir işyerinde çalışmak üzere davacıya davet gönderildiğini, davacının söz konusu işyerinde işbaşı yapmadığını, bu nedenle iş sözleşmesinin feshedildiğini, davacının aynı işyerinde yeni işveren nezdinde işe başladığını belirterek davanın reddini istemiştir.

Mahkeme Kararının Özeti:

Mahkemece, toplanan kanıtlar ve bilirkişi raporuna dayanılarak, davanın kısmen kabulüne karar verilmiştir.

Temyiz:

Kararı taraflar temyiz etmiştir.

Gerekçe:

1-Dosyadaki yazılara toplanan delillerle kararın dayandığı kanuni gerektirici sebeplere göre, tarafların aşağıdaki bendin kapsamı dışındaki tüm temyiz itirazlarının reddine karar vermek gerekmiştir.

2-Taraflar arasında işveren feshinin bulunup bulunmadığı hususunda uyuşmazlık bulunmaktadır.

Mahkemece; davacının davalı işveren nezdindeki çalışmasının sona ermesinin ardından kesintisiz olarak dava dışı asıl işveren ...

Dağıtım A.Ş. nezdinde çalışmasını sürdürdüğü, çalışmasının aynı iş yerinde ve aynı işte devam ettiği dikkate alınarak davacının iş sözleşmesinin 01.07.2013 tarihinde sona ermediği, 4857 sayılı İş Kanunu'nun 6. maddesi kapsamında iş sözleşmesinin dava dışı asıl işveren tarafından devralındığı kabul edilmiş, buna göre feshe bağlı alacaklar olan kıdem ve ihbar tazminatı ile yıllık izin ücreti alacaklarının reddine karar verilmiştir.

Ancak mahkemece verilen karar eksik incelemeye dayanmaktadır. Davacının hizmet döküm cetveli ile tüm çalışma dönemine ilişkin işe giriş ve işten ayrılış bildirgeleri celp edilerek mevcut delillerle birlikte değerlendirmeye tabi tutulmalı sonucuna göre fesih konusunda karar verilmelidir.

3-Davanın ihbarı 6100 sayılı Hukuk Muhakemeleri Kanunu'nun 61. maddesinde “taraflardan biri davayı kaybettiği takdirde, üçüncü kişiye veya üçüncü kişinin kendisine rücu edeceğini düşünüyorsa, tahkikat sonuçlanıncaya kadar davayı üçüncü kişiye ihbar edebilir.” şeklinde düzenlenmiştir.

Somut olayda, davalı işveren davanın davacının çalıştığı ... Dağıtım ... Şirketine ihbarı talep edilmiştir. Mahkemece ...'ın ticaret sicil kaydındaki adresine 7201 sayılı Tebligat Kanunu gereğince tebligat yapılması ve davanın ihbar edilmesi, ihbar sonrasında dava dışı şirket tarafından delil sunulduğu takdirde değerlendirilerek fazla çalışma ücret alacağı konusunda sonuca gidilmesi gerekirken, ihbar talebinin yerine getirilmemesi de isabetli olmamıştır.