Yargıtay 22. Hukuk Dairesi E.2017/1939 K.2017/4574

Taraflar arasında görülen dava sonucunda verilen kararın, temyizen incelenmesi davalılar vekilleri tarafından istenilmekle, temyiz talebinin süresinde olduğu anlaşıldı. Dava dosyası için Tetkik Hakimi ... tarafından düzenlenen rapor dinlendikten sonra dosya incelendi, gereği konuşulup düşünüldü:

YARGITAY KARARI

Davacı İsteminin Özeti:

Davacı vekili, müvekkilinin dava dışı .... Özel Güv. Koruma ve Eğt. Ltd. Şti.'nin alt işveren, ... ... A.Ş.'nin ise asıl işveren olarak taraf oldukları raylı ulaşım işletmesi güvenlik işinde alt işveren şirket personeli olarak çalıştığını, işverenler arasındaki sözleşmenin sona ermesi üzerine asıl işveren tarafından açılan ihalenin davalı şirketler tarafından oluşturulan iş ortaklığı tarafından kazanılarak iş yerinin 06.02.2013 tarihi itibariyle davalılarca devralındığını, davalılarca işyerinde çalışan personele farklı koşullar içeren yeni bir sözleşme imzalatılmak istendiğini ancak, durumu kabul etmeyen personelin işten çıkarıldığını öne sürerek, kıdem ve ihbar tazminatına ilişkin alacaklarının işyerini devralan davalı şirketlerden tahsiline karar verilmesini talep etmiştir.

Davalı Cevabının Özeti:

Davalı ... ... A.Ş. vekili, müvekkilinin ihale makamı pozisyonunda olduğunu, bu sebeple uyuşmazlığın tarafı olmadığını, davalı .... Ltd. Şirketi ile ... Ltd. Şirketi Adi Ortaklığı vekili ise, davacının dava dışı .... Özel Güv. Koruma ve Eğt. Ltd. Şti.'nin işçisi olduğunu ve başka bir işyerinde işe başlatılmak istendiğini, işyeri devrinin sözkonusu olmadığını savunarak davanın reddine karar verilmesini istemişlerdir.

Mahkeme Kararının Özeti:

Mahkemece, işyeri devri ve fesih olup olmadığının araştırılması yönündeki bozma ilamına uyularak yapılan yargılama sonucunda toplanan delillere göre davanın kabulüne karar verilmiştir.

Temyiz:

Kararı davalılar vekilleri temyiz etmiştir.

Gerekçe:

Taraflar arasında davalı ... Büyükşehir Belediyesi ... İşletmeciliği Taşımacılık İnşaat A.Ş.'ye ait işyerinde en son alt işveren dava dışı .... Özel Güvenlik Koruma ve Eğitim Ltd. Şti. işçisi olarak çalışan güvenlik görevlisi işçinin 05.02.2013 tarihinde bu iki şirket arasındaki hizmet alım sözleşmesinin sona ermesinden sonra 06.02.2013 tarihi itibariyle ihaleyi alan davalı şirket ortaklığınca farklı koşullar içeren yeni bir sözleşme imzalamayı kabul etmemesi nedeniyle iş akdine son verilip verilmediği uyuşmazlık konusudur.

Çözülme kavuşturulması gereken diğer bir konu ise 05.02.2013 tarihinde, dava dışı .... Özel Güvenlik Koruma ve Eğitim Ltd. Şti. tarafından davacıya bir başka işyerinde işe davet yapılıp yapılmadığı ve işçinin naklen devredilerek davet edilen işyerinde çalışmasına devam etmesi halinde, işçinin önceki dönem ihaleler boyunca çalıştığı davalı ... ... A.Ş.'nin yanında geçen çalışma dönemi sebebi ile kıdem ve ihbar tazminatı talep edip edemeyeceğidir.

Sosyal Güvenlik Kurumu hizmet döküm cetveli ve işyerinden gönderilen belgeler incelendiğinde; davacının en son dava dışı .... Özel Güvenlik Ltd. Şti.'nin davalı ... ... A.Ş.'den aldığı güvenlik işinde çalışmaya devam ederken bu çalışmasının 05.02.2013 tarihinde çıkış nedeni Kod ... (Nakil) olarak belirtilerek son bulduğu, bundan sonra 06.02.2013 tarihinde dava dışı .... Özel Güvenlik Ltd. Şti.'nin dava dışı .... A.Ş.'den aldığı güvenlik işinde çalışmaya başladığı görülmektedir.

Dava dışı .... Özel Güvenlik Ltd. Şti. tarafından davacıya hitaben ... 25. Noterliğinden gönderilen 05.02.2013 tarih 3577 yevmiye numaralı ihtarnamede, "Şirketimiz bünyesinde güvenlik görevlisi olarka ... ...'ya verilen hizmet kapsamında çalışmaktasınız. Tarafınızca da bilindiği üzere şirketimizce ...'ya verilen hizmet ihale süresinin dolması ile son bulmuştur. Söz konusu hizmet ihalesini yeni dönem için kazanan .... Ltd. Şti. ve ... Ltd.

Şti. adi ortaklığı bünyesinde aynı iş kapsamında çalışma hakkınız bulunmasına ve iş bu ortak girişim tarafınızdan iş sözleşmesi imzalamaya davet etmesine rağmen çalışmak istemediğinizi bildirdiniz. Sonuç olarak halihazırda şirketimiz tarfıdan ....'a verilmekte olan güvenlik hizmeti kapsamında çalıştırılmanız uygun görülmüştür. Verilen hizmetin kapsamı aynı olup, çalışma şartlarınızda ve işçilik haklarınızda ve ücretinizde herhangi bir değişiklik gerçekleşmeyecektir.

Açıklanan nedenlerle tarafınızın çalışmasına uygun .... istasyonunu belirlemek ve işbaşı yapmak üzere iş bu ihtarın tarafınıza tebellüğünü takiben iki iş günü içerisinde şirket şubesine gelmeniz gerekmektedir. Aksi halde isitfa etmiş sayılacağınız ihtar olunur." denildiği, davacı vekili tarafından sunulan dava dışı .... Özel Güvenlik şirketine hitaben "... 25. Noterliğinin 3574 yevmiye sayılı 05.02.2013 ihtarnamesi gereğince ... .... ......

İşhanı No..../.... ... ... afesine işbaşı yapmak için 08.02.2013 tarihinde geldik. İşbaşı yapmak için .... Özel Güvenlik Ltd. Şti.'nin gösterilen adresine gelmemize rağmen işveren tarafından herhangi bir işyeri gösterilmedi. Bu tutuanak işveren ve işçiler huzurunda imza altına alındı." şeklinde tutanak tutulduğu ve tutanak altında davacının da imzasının bulunduğu tespit edilmiştir.

Dosya içerisinde, dava dışı .... Özel Güvenlik Şirketine hitaben yazılmış ........2013 tarihli istifa dilekçesi bulunmakta olup, davacı bu dilekçede 06.02.2013-....02.2013 tarihleri arasındaki çalışmasının kendi isteğiyle özel nedenler ile son bulduğunu belirtmiştir. Dava dilekçesinde de istifa ile dava dışı .... Özel Güvenlik Şirketinden ayrılmak zorunda olduğunu belirtmiştir.

Asıl işveren–alt işveren ilişkisine dayalı olarak çalışan işçi ister, çalıştığı alt işveren şirketin asıl işveren ile ilişkisinin ihale bitimi sebebi ile sona ermesinden sonra yeni dönem ihaleyi alan alt işverene geçiş yaparak asıl işveren yanındaki çalışmasına devam etsin, isterse asıl işveren işyerinden ayrılarak alt işveren firmanın bir başka asıl işverenden aldığı diğer bir ihale projesinde veya kendi işyerindeki göstereceği işte çalışmasına devam etsin, işçinin çalışması sona ermemiş olup iş akdi devam ettiğinden işveren tarafından iş akdinin feshedildiğinden bahsedilemez.

Yargılamaya konu olayda, dava dışı Konrol Özel Güvenlik Şirketinin davalı ... ... A.Ş. bünyesindeki alt işverenlik sıfatının ihale süresinin dolması ile birlikte 05.02.2013 tarihinde sona erdiği, bunun üzerine davacının .... A.Ş. Bünyesindeki alt işverenlik kapsamında çalıştırılmaya devam olunmak üzere 06.02.2013 tarihi itibariyle naklinin ve Sosyal Güvenlik Kurumu girişinin sağlandığı, davacının davalı ....

A.Ş. işyerindeki güvenlik işinde çalışması yönünde işlem yapıldığı ve davacı adına davalı ... A.Ş. Bünyesindeki ihale süresinin bitimini takip eden 06.02.2013 tarihinde, ....

A.Ş. projesi kapsamında alınan işyeri numarasından Sosyal Güvenlik Kurumu işe giriş bildirgesi verilerek bildirime başlandığı ve dava dilekçesinde de kabul edildiği üzere davacının ....02.2013 tarihinde istifa ettiği, dolayısıyla 06.02.2013 tarihinden sonra da çalışmanın kesintisiz devam ettiği sonucuna varılmaktadır.