Yargıtay 23. Ceza Dairesi E.2015/4476 K.2015/8276

Dosya incelenerek gereği düşünüldü;

Müştekinin 20/01/2007 günü, şöförlüğünü ...'nin yaptığı 33 E 6411 plakalı kamyona ... ilçesine teslim edilmek üzere 11 ton bakliyat yükünü Memişoğulları isimli işyerinden yüklediği ancak yükün yerine ulaştırılmadığı, ...'nin yükü ...ili ....ilçesi otoban girişinde .... isimli kişilere teslim ettiği, yüklerden bir kısmının ...'ın deposunda ele geçtiği yükün ele geçmeyen kısmının satımı için ...'nun bazı kişilerle pazarlık yaptığının, sanıkların hizmet nedeniyle güveni kötüye kullanma suçunu işlediklerin iddia edildiği somut olayda;

1- Sanık ... hakkında verilen mahkumiyet hükmüne yönelik temyiz talebinin incelenmesinde;

Adli sicil kaydına göre tekerrüre esas mahkumiyeti bulunan sanık ... hakkında TCK'nın 58. maddesi uyarınca mükerrirlere özgü infaz rejiminin uygulanmasına karar verilmesi gerektiğinin gözetilmemesi, aleyhe temyiz olmadığından bozma nedeni yapılmamıştır.

Sanık hakkında TCK'nın 53/1 maddesinin c ve e fıkralarında belirlenen hakları kullanmaktan yoksun bırakılmasına karar verilmemiş ise de; hapis cezasının kanuni sonucu olarak infaz aşamasında gözetilmesi mümkün görüldüğünden bu husus bozma nedeni yapılmamıştır.

Yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin kovuşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya kapsamına göre, sanığın yerinde görülmeyen diğer temyiz itirazlarının reddine, ancak;

5237 sayılı TCK'nın 53/1. maddesinde düzenlenen hak yoksunluklarının, Anayasa Mahkemesi'nin 24.11.2015 tarih ve 29542 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren 08.10.2015 tarih, 2014/140 E, 2015/85 sayılı iptal kararı doğrultusunda infaz aşamasında gözetilmesi mümkün görülmekle beraber, maddenin (b) fıkrasında yer alan "ve diğer siyasi hakları kullanmaktan" şeklindeki ibarenin Anayasa Mahkemesi tarafından iptal edilmesi nedeniyle bu husus, Bozmayı gerektirmiş,

sanığın temyiz itirazları bu itibarla yerinde görülmüş olduğundan hükmün 5320 sayılı Kanun'un 8/1. maddesi gereğince uygulanması gereken 1412 sayılı CMUK’nın 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, ancak yeniden yargılama yapılmasını gerektirmeyen bu hususların aynı Kanun'un 322. maddesi uyarınca düzeltilmesi mümkün bulunduğundan, TCK'nın 53/1. maddesinin (b) bendinin uygulanmasına ilişkin hüküm fıkrasında yer alan "ve diğer siyasi hakları kullanmaktan" ibaresinin tamamen çıkartılması suretiyle sair yönleri usul ve yasaya uygun bulunan hükmün DÜZELTİLEREK ONANMASINA,

2- ... hakkında verilen mahkumiyet hükmüne yönelik temyiz talebinin incelenmesinde;

...'nin yüklediği malları yolda... ve yanında bulunan ... isimli kişilere teslim ettiğine dair beyanı ve dosyada bulunan 07/02/2007 tarihli teslim tesellüm tutanağında ... ait ... isimli işyerinde yapılan arama neticesi ele geçirilen bir kısım bakliyatın müştekiye teslim edilmiş olması, sanık ... ise savunmasında sanık... .....plakalı kamyonu kullanacak birisine ihtiyacı olduğunu belirtmesi, duruşmada dinlenmeyen, malların bir kısmının ele geçirildiği tanık .. soruşturma aşamasında, kendisinde ele geçirilen malları ...'dan aldığını belirtmesi, ele geçirilen malların ...'ın deposunda ele geçirilmemesi karşısında;

gerçeğin kuşkuya yer bırakmayacak şekilde tespiti bakımından, tanık ... malları kimden ve ne şekilde teslim aldığının sorulması, malların elde edildiği deponun sanık ... .... ait olup olmadığı hususunda gerekli araştırmanın yapılarak bu deliller birlikte değerlendirilip sonucuna göre sanığın hukuki durumunun belirlenmesinin gerektiği gözetilmeden eksik inceleme ile mahkumiyet kararı verilmesi,