Yargıtay 23. Ceza Dairesi E.2015/8083 K.2016/5140

Dosya incelenerek gereği düşünüldü: Katılanın ... ilçesi ... Köyündeki evinde bulunan 10 ton civarındaki zeytininin bakılması için anahtarını sanıklara verdiği, ancak sanıklar tarafından bu zeytinlerin satıldığı iddia ve kabul olunan olayda. Sanıkların eyleminin iştirak halinde hizmet nedeniyle güveni kötüye kullanma suçunu oluşturduğuna yönelik kabulde bir isabetsizlik görülmemiştir.

Sanıkların suç teşkil eden eylemlerini 07.09.2010 tarihinde gerçekleştirmiş olmalarına rağmen karar başlığında suç tarihinin hatalı olarak gösterilmesi mahallinde düzeltilebilir maddi hata olarak görülmüştür.

5 yıl hapis cezasına mahkum edilen sanıklar hakkında TCK'nın 51. madde hükümleri uyarınca erteleme kararı verilemeyeceğinin gözetilmemesi, öte yandan her ne kadar TCK'nın 51/2. maddesine göre, cezanın ertelenmesinin, mağdurun veya kamunun uğradığı zararın aynen iade, suçtan önceki hâle getirme veya tazmin suretiyle tamamen giderilmesi koşuluna bağlı tutulabileceği, koşul gerçekleşinceye kadar cezanın infaz kurumunda çektirilmesine devam edileceği, koşulun yerine getirilmesi hâlinde, hâkim kararıyla hükümlü infaz kurumundan derhâl salıverileceği hükmüne yer verilmiş ise de,

malvarlığına yönelik bazı suçlarda etkin pişmanlığı düzenleyen aynı Kanun'un 168. maddesinde, failin, azmettirenin veya yardım edenin etkin pişmanlık göstererek mağdurun uğradığı zararı aynen geri verme ya da tazmin suretiyle tamamen gidermesi halinde mağdurun rızası aranmaksızın, kısmî geri verme veya tazmin halinde ise mağdurun rıza göstermesi koşuluyla ve etkin pişmanlığın gerçekleştiği yargılama aşaması dikkate alınarak ceza indirimi öngörüldüğünden; yasal bir indirim nedeninin, bundan yararlanmama iradesini ortaya koyan failin cezasını etkisiz kılacak biçimde aynen tazmin tedbir şartına bağlı tutulması imkanının bulunmadığı,

böyle bir uygulamanın, mağdurun zararını soruşturma veya kovuşturma aşamalarında gidermeyen faillere yeni bir olanak tanırken, soruşturma veya kovuşturma aşamalarında zararı ödeyen sanık veya sanıklar aleyhine ve adalete aykırı bir sonuç doğuracağı, maddenin düzenleniş amacının da bu şekilde yorumlanamayacağı gözetilmeyerek etkin pişmanlık hükümlerinden yararlanmayan sanık hakkında ertelemenin, katılanın uğradığı zararın giderilmesi şartına tabi tutulması aleyhe temyiz olmadığından bozma sebebi yapılmamıştır.

Sanıklar hakkında aynı fiil nedeniyle ...Asliye Ceza Mahkemesi tarafından 27/03/2012 gün ve 2010/839 E. 2012/212 K. sayılı karar ile mahkumiyetlerine ilişkin verilen hükmün temyizen incelenmesi sonucu, sanıklar hakkında sonradan açılmış bulunan bahse konu davanın reddi gerekirken yargılamaya devam edilerek mahkumiyet hükmü kurulmuş olması gerekçesiyle Dairemizce, bozma kararı verilmiş olduğundan; bu hususta bozma mütalaa eden tebliğname görüşüne iştirak edilmemiştir.