Yargıtay 23. Ceza Dairesi E.2016/5405 K.2016/6148

2) Sanık ... hakkında 5327 sayılı TCK'nın 265/1, 43/2-1 ve 53 maddeleri gereğince 1 yıl 6 ay hapis cezası, 5237 sayılı TCK'nın 125/3-a, 125/4, 43/2-1 ve 53 maddeleri gereğince 1 yıl 5 ay 15 gün hapis cezası ile, 3) Sanık ... hakkında 5327 sayılı TCK'nın 265/1, 43/2-1 ve 53 maddeleri gereğince 1 yıl 6 ay hapis cezası ile, 4) Suça sürüklenen çocuk ... hakkında 5327 sayılı TCK'nın 265/1, 31/3, 50 ve 52 maddeleri gereğince 4.800 TL adli para cezası ile mahkumiyetlerine.

Dosya incelenerek gereği düşünüldü:

Sanıkların, suç tarihinde gece vakti, alkollü bir şekilde tanık ...'a ait kahvehaneye girmeye çalıştıkları ve kendi aralarında tartıştıklarının ihbarı üzerine, olay yerine Jandarma Komutanlığı'nda görevli katılanlar ve mağdur ...'ın gelerek,

tartışmayı yatıştırmaya çalıştıkları, bu sırada sanıkların, görevli askerler olan katılanlar ve mağdura görevlerini yaptırmamak amacı ile direndikleri ve ardından da katılanlar ve mağduru el, ayak ve kafa ile vurmak suretiyle basit tıbbi müdahale ile giderilebilir şekilde yaraladıkları, ayrıca sanık ...'nın kamuya ait ...plakalı jandarma arabasına tekme atmak suretiyle zarar verdiği ve olay yerinde bulunan katılanlar ve mağdura hitaben “ananızı avradınızı sinkaf ederim” dediği,

bu sırada olay yerine gelen ve sanıkların akrabası olan suça sürüklenen çocuk ...'in katılan astsubay ...'in sırtına tekme ile vurarak kaçtığı, daha sonra sanık ...'ın adli işlemleri için karakola getirildiği sırada katılan ... ve mağdur ...'a hitaben “ananızı avradınızı, sülalenizi sinkaf edeceğim” dediği,

bu surette sanık ...'nın görevi yaptırmamak için direnme, kamu malına zarar verme ve kamu görevlisine görevinden dolayı hakaret, sanık ...'ın görevi yaptırmamak için direnme ve kamu görevlisine görevinden dolayı hakaret, sanık ... ve suça sürüklenen çocuk ...'in ise görevi yaptırmamak için direnme suçlarını işlediği iddia ve kabul olunan somut olayda,

1) Sanık ... hakkında görevi yaptırmamak için direnme, kamu malına zarar verme, kamu görevlisine görevinden dolayı hakaret suçlarından, sanıklar ... ve ... hakkında görevi yaptırmamak için direnme suçundan verilen mahkumiyet hükümlerinin incelenmesinde,

Sanık savunmaları, katılan, mağdur ve tanıkların beyanları, adli raporlar, hasar tespit tutanağı ve tüm dosya kapsamında, sanık ... hakkında görevi yaptırmamak için direnme, kamu malına zarar verme ve kamu görevlisine görevinden dolayı hakaret, sanıklar ... ve ... hakkında görevi yaptırmamak için direnme suçlarının oluştuğuna yönelik kabulde bir isabetsizlik görülmemiştir.

Dosya kapsamından, görevi yaptırmamak için direnme suçunun sanıklar tarafından birlikte işlendiği anlaşıldığından, sanıklar hakkında TCK'nın 265/3. maddesinin uygulanmaması aleyhe temyiz olmadığından bozma nedeni yapılmamıştır.

Yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin kovuşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya kapsamına göre, sanık ..., ... ve ...'in yerinde görülmeyen diğer temyiz itirazlarının reddine, ancak;

a) Sanık ...'nın tekerrüre esas alınan sabıkasındaki; ... Sulh Ceza Mahkemesinin 13/06/2007 tarih ve 2006/70 E- 2007/37 K, sayılı ilamındaki adli para cezalarının kesin nitelikte bulunması nedeniyle tekerrüre esas alınamayacak olması ve ayrıca tekerrüre esas başkaca sabıkası bulunmadığı da nazara alınmayarak sanık ... hakkında hükmolunan cezanın mükerrirlere özgü infaz rejimine göre çektirilmesine karar verilmesi,

b) Sanık ... hakkında kamu görevlisine görevinden dolayı hakaret suçundan, aleniyet nedeniyle cezasında artırım yapılması sırasında, uygulanan kanun maddesinin gösterilmemesi,

c) Sanıklar hakkında kurulan hükümlerde, 5237 sayılı TCK'nın 53/1. maddesinde düzenlenen hak yoksunluklarının, Anayasa Mahkemesi'nin 24.11.2015 tarih ve 29542 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren 08.10.2015 tarih, 2014/140 E, 2015/85 sayılı iptal kararı doğrultusunda infaz aşamasında gözetilmesi mümkün görülmekle beraber, maddenin (b) fıkrasında yer alan "ve diğer siyasi hakları kullanmaktan" şeklindeki ibarenin Anayasa Mahkemesi tarafından iptal edilmesi ve ayrıca TCK’nın 53. maddesinin 3. fıkrası uyarınca 53/1-c bendindeki “velayet hakkından;

vesayet veya kayyımlığa ait bir hizmette bulunmaktan" yoksunluğun sanığın sadece kendi altsoyu yönünden koşullu salıverme tarihine kadar süreceği, altsoyu haricindekiler yönünden ise hapis cezasının infazı tamamlanıncaya kadar devam edeceğinin gözetilmemiş olması nedeniyle bu hususlar,

Bozmayı gerektirmiş, sanıklar .... ve ...'in temyiz itirazları bu itibarla yerinde görülmüş olduğundan hükmün 5320 sayılı Kanun'un 8/1. maddesi gereğince uygulanması gereken 1412 sayılı CMUK’nın 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, ancak yeniden yargılama yapılmasını gerektirmeyen bu hususların aynı Kanun'un 322. maddesi uyarınca düzeltilmesi mümkün bulunduğundan, 1) Sanık ... hakkında kurulan hükümlerde 5237 sayılı Kanun'un 58/6. maddesinin uygulanmasına ilişkin bölümlerin tamamen çıkartılması,

2) Sanık ... hakkında kamu görevlisine görevinden dolayı hakaret suçundan kurulan hükmün “3-b” bendinin başına “5237 sayılı TCK'nın 125/4 maddesi gereğince” ibaresinin eklenmesi, 3) Sanıklar hakkında kurulan hükümlerde ki TCK'nın 53/1. maddesinin uygulanmasına ilişkin (c) bendinin hükümden çıkartılarak yerine "TCK'nın 53. maddesinin 3. fıkrası uyarınca 1. fıkranın (c) bendinde yer alan kendi alt soyu üzerindeki velayet, vesayet veya kayyımlık yetkilerinin koşullu salıverilme tarihine,

altsoyu haricindekiler yönünden ise hapis cezasının infazı tamamlanıncaya kadar yoksun bırakılmasına" cümlesinin eklenmesi ve TCK'nın 53/1. maddesinin (b) bendinin uygulanmasına ilişkin kısımda yer alan "ve diğer siyasi hakları kullanmaktan" ibaresinin tamamen çıkartılması suretiyle sair yönleri usul ve yasaya uygun bulunan hükümlerin DÜZELTİLEREK ONANMASINA,

2) Suça sürüklenen çocuk hakkında görevi yaptırmamak için direnme suçundan verilen mahkumiyet hükmüne yönelik temyiz başvurusunun incelenmesinde,

Suç tarihinde 15-18 yaş grubunda olan suça sürüklenen çocuğun, üzerine atılı görevi yaptırmamak için direnme suçunun gerektirdiği cezanın miktar ve nevi itibariyle, TCK'nın 66/1-e, 66/2 ve 67/4 maddelerine göre hesaplanan 7 yıl 12 aylık dava zamanaşımının, suç tarihi ile inceleme tarihi arasında gerçekleştiği anlaşıldığından, 5320 sayılı Kanun’un 8/1. maddesi gereğince uygulanması gereken 1412 sayılı CMUK’nın 321. maddesi uyarınca hükmün BOZULMASINA, ancak bu husus yeniden yargılama yapılmasını gerektirmediğinden aynı Kanun'un 322. maddesinin verdiği yetkiye dayanılarak kamu davasının gerçekleşen zamanaşımı nedeniyle 5271 sayılı CMK’nın 223/8. maddesi uyarınca DÜŞMESİNE,

3) Sanık ... hakkında kamu görevlisine görevinden dolayı hakaret suçundan verilen mahkumiyet hükümlerinin incelenmesinde,

Yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin kovuşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya kapsamına göre, sanığın yerinde görülmeyen diğer temyiz itirazlarının reddine, ancak;

a) Sanık hakkında TCK'nın 125/3-a maddesinin uygulanması istemiyle kamu davası açıldığı halde, ek savunma hakkı tanınmadan aynı Kanunun 125/4. maddesi gereğince hüküm kurularak, CMK'nın 226. maddesine aykırı davranılması,

b) Kabule göre de, kamu görevlisine görevinden dolayı hakaret suçundan, aleniyet nedeniyle cezasında artırım yapıldığı sırasında, uygulanan kanun maddesinin gösterilmemesi,

c) 5237 sayılı TCK'nın 53/1. maddesinde düzenlenen hak yoksunluklarının, Anayasa Mahkemesi'nin 24.11.2015 tarih ve 29542 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren 08.10.2015 tarih, 2014/140 E, 2015/85 sayılı iptal kararı doğrultusunda infaz aşamasında gözetilmesi mümkün görülmekle beraber, maddenin (b) fıkrasında yer alan "ve diğer siyasi hakları kullanmaktan" şeklindeki ibarenin Anayasa Mahkemesi tarafından iptal edilmesi ve ayrıca TCK’nın 53. maddesinin 3. fıkrası uyarınca 53/1-c bendindeki “velayet hakkından;

vesayet veya kayyımlığa ait bir hizmette bulunmaktan" yoksunluğun sanığın sadece kendi altsoyu yönünden koşullu salıverme tarihine kadar süreceği, altsoyu haricindekiler yönünden ise hapis cezasının infazı tamamlanıncaya kadar devam edeceğinin gözetilmemiş olması nedeniyle bu hususlar,