Yargıtay 23. Ceza Dairesi E.2016/6825 K.2016/4671

Resmi belgede sahtecilik ve nitelikli dolandırıcılık suçlarından sanık ...'in 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu'nun 158/1-f, 158/1-son, 204/1, 52/2 ve 62/1. (iki kez) maddeleri gereğince 1 yıl 8 ay ve 2 yıl 6 ay hapis ve 1.833,00 Türk Lirası adli para cezaları ile cezalandırılmasına dair ... 2. Ağır Ceza Mahkemesinin 03/04/2014 tarihli ve 2013/87 esas, 2014/77 sayılı kararını müteakip, sanık tarafından yapılan temyiz isteminin reddine ilişkin, aynı Mahkemenin 22/04/2014 tarihli ve 2013/87 esas, 2014/77 sayılı karar aleyhine Yüksek Adalet Bakanlığınca verilen 17/12/2015 Gün ve 26648/83944 sayılı kanun yararına bozma talebine dayanılarak dava dosyası Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığının 01/02/2016 gün ve 2015/421188 sayılı yazısıyla dairemize gönderilmekle okundu.

Kanun yararına bozma isteminde;

Mahkemesince verilmiş olan ek kararın, Yargıtay 15. Ceza Dairesinin 09/09/2014 tarihli ve 2014/13872 esas, 2014/14272 karar sayılı ilâmı ile onanmasına karar verilmek suretiyle kesinleştiğinin anlaşılması karşısında, aleyhine kanun yararına bozma yoluna gidilmesine kanuni olanak bulunmadığı gibi, Yargıtay 15. Ceza Dairesinin 09/09/2014 tarihli onama ilamına yönelen itirazların 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanunu'nun 308. maddesi kapsamında Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığınca değerlendirilmesi gerektiği ve bu hususun gereğine mahallinde tevessül edilmesinin lazım olduğu düşünülerek yapılan incelemede,

Benzer bir olay sebebiyle Yargıtay 15. Ceza Dairesinin 19/11/2012 tarihli ve 2011/25084 esas, 2012/44010 sayılı ilâmında da belirtildiği üzere, 5237 sayılı Kanun'da gün para cezası sistemi benimsendiğinden, anılan Kanun'un 158/1-son cümle maddesinin uygulanmasında, eğer somut olayda olduğu gibi suçtan elde edilen haksız menfaat miktarı belli ise;

temel gün para cezasının suçtan elde olunan haksız menfaatin iki katından az olmayacak şekilde asgarî bu miktara yükseltilerek belirlenmesi gerektiği ve bu şekilde belirlenen gün sayısı üzerinden arttırma ve eksiltmeler yapıldıktan sonra ortaya çıkacak sonuç gün sayısı ile bir gün karşılığı aynı Kanun'un 52. maddesi uyarınca, 20,00-100,00 Türk Lirası arasında takdir olunacak miktarın çarpılması neticesinde sonuç adlî para cezasının belirlenmesi gerektiğinin gözetilmemesinde isabet görülmediğinden 5271 sayılı CMK'nın 309. maddesi uyarınca anılan kararın bozulması lüzumu kanun yararına bozma talebine dayanılarak ihbar olunmuştur.

GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ

5237 sayılı Kanunda 765 Sayılı Kanundan farklı olarak "gün para cezası sistemi" kabul edildiği için bu sistemde nispi para cezasına yer verilmemiştir. İlgili maddelerin gerekçe bölümlerinde de 5237 Sayılı TCK’nın sisteminde nispi para cezasının öngörülmediği açıkça belirtilmektedir.

Ancak, 5237 Sayılı Kanunun 1 Haziran 2005 tarihinde yürürlüğe girmesinden sonra 29/06/2005 gün ve 5377 sayılı TCK'nın 19. maddesi ile değişik TCK'nın 158/1. fıkrasına eklenen "...ancak, (e), (f) ve (j) bentlerinde sayılan hallerde hapis cezasının alt sınırı üç yıldan, adli para cezasının miktarı suçtan elde edilen menfaatin iki katından az olamaz." cümlesi ile getirilen yeni değişikliğe ilişkin gerekçede de belirtildiği üzere,

158.maddenin 1.fıkrasına eklenen son cümledeki "...adli para cezasının miktarı suçtan elde edilen menfaatin iki katından az olamaz." hükmünün uygulanabilmesi için öncelikle suçtan elde edilen haksız menfaat miktarının belli olması gerekmektedir.

5237 sayılı TCK'nın 52. maddesinin 1. fıkrası “Adli para cezası, beş günden az ve kanunda aksine hüküm bulunmayan hallerde yedi yüz otuz günden fazla olmamak üzere belirlenen tam gün sayısının, bir gün karşılığı olarak takdir edilen miktar ile çarpılması suretiyle hesaplanan paranın hükümlü tarafından Devlet Hazinesine ödenmesinden ibarettir.” şeklindeki adli para cezasının tanımı yapıldıktan sonra aynı maddenin 3. fıkrasında “Kararda,

adli para cezasının belirlenmesinde esas alınan tam gün sayısı ile bir gün karşılığı olarak takdir edilen miktar ayrı ayrı gösterilir.” ve aynı Kanunun 61. maddesinin 8. fıkrasında ise “Adli para cezası hesaplanırken, bu madde hükmüne göre cezanın belirlenmesi ve bireyselleştirilmesine yönelik artırma ve indirimler, gün üzerinden yapılır.

Adli para cezası, belirlenen sonuç gün ile kişinin bir gün karşılığı ödeyebileceği miktarın çarpılması suretiyle bulunur.” hükümleri ile yasa koyucu adli para cezasının mutlaka gün üzerinden tayin edilmesi gerektiğini belirtmektedir.

5237 sayılı TCK'nın 158. maddesinin 1. fıkrasının (e), (f) ve (j) bentlerinde sayılan hallerde adli para cezasının tayininde öncelikle suçtan elde edilen haksız menfaat miktarının belli olup olmadığına bakılacaktır.

Eğer suçtan elde edilen haksız menfaat miktarı belli değil ise, 5 ila 5.000 tam gün arasında TCK'nın 61. maddesi hükmü göz önünde bulundurularak takdir edilen gün sayısı üzerinden arttırma ve eksiltmeler yapıldıktan sonra ortaya çıkacak sonuç gün sayısı ile bir gün karşılığı aynı kanunun 52. maddesi uyarınca, 20-100 TL arasında takdir olunacak miktarın çarpılması neticesinde sonuç adli para cezası belirlenecektir.

Şayet suçtan elde edilen haksız menfaat miktarı belli ise; o takdirde tespit olunacak temel gün, suçtan elde olunan haksız menfaatin iki katından az olmayacak şekilde asgari bu miktara yükseltilerek belirlenecek gün sayısı üzerinden arttırma ve eksiltmeler yapıldıktan sonra ortaya çıkacak sonuç gün sayısı ile bir gün karşılığı aynı kanunun 52. maddesi uyarınca, 20-100 TL arasında takdir olunacak miktarın çarpılması neticesinde sonuç adli para cezası belirlenecektir.

Bu açıklamalar kapsamında kanun yararına bozmaya atfen düzenlenen ihbarnamedeki düşünce yerinde görüldüğünden ...

2. Ağır Ceza Mahkemesince verilen 03/04/2014 gün ve 2013/87 Esas, 2014/77 sayılı kararın 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanununun 309. maddesi uyarınca BOZULMASINA, aynı Kanun'un 309/4-d maddesinin verdiği yetkiye dayanılarak ve mahkemenin suçu kabul ve takdiri de göz önünde bulundurulmak suretiyle hükümdeki adli para cezasına ilişkin uygulamanın çıkartılarak yerine, "sanığın 5237 sayılı TCK'nın 158/1-f, son maddesi uyarınca 110 gün adli para cezasıyla cezalandırılmasına, aynı yasanın 62/1. maddesi gereğince verilen cezadan 1/6 oranında indirim yapılarak sanığın 91 gün adli para cezası ile cezalandırılmasına,