Yargıtay 23. Ceza Dairesi E.2016/883 K.2016/1465

Dosya incelenerek gereği düşünüldü;

Sanıkların iştirak halinde muhtelif malzemeler yükleyerek ağırlık oluşturdukları kamyonlarını ilk olarak boşmuş gibi tarttırıp akabinde malzemeleri boşalttıktan sonra katılandan satın aldıkları çekirdekleri yükleyerek ikinci kez tartıma girdirdikleri ve böylece yüksek dara oluşturup aradaki farkı haksız menfaat olarak temin ettikleri iddia edilen olayda,

Sanıkların savunmaları, katılan ve tanık beyanları,ölçüm tutanakları ve tüm dosya kapsamına göre sanıkların üzerine atılı dolandırıcılık suçunu işlediği sabit olmakla mahkumiyete dair mahkemenin kabulünde bir isabetsizlik görüşmemiştir.

1)Sanık ... hakkında kurulan hüküm bakımından yapılan temyiz taleplerinin incelenmesinde;

Kısa süreli olmayan erteli hapis cezasına hükmedilen sanık hakkında hataen kısa süreli olduğundan bahisle 5237 sayılı TCK'nın 53. maddesinde belirtilen haklardan yoksun kılınma kararı verilmemiş ise de; hükümlülüğün yasal sonucu olup, Anayasa Mahkemesi'nin 08.10.2015 günlü, 2014/140 Esas ve 2015/85 Karar sayılı, 24.11.2015 gün ve 29542 sayılı Resmi Gazete'de yayınlanan kısmi iptal kararı da dikkate alınarak infaz aşamasında gözetilmesi olanaklı görüldüğünden, bozma nedeni yapılmamıştır.

Yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin kovuşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya kapsamına göre, sanığın temyiz itirazlarının reddiyle hükümlerin ONANMASINA,

2)... hakkında verilen mahkumiyet hükmüne yönelik temyiz taleplerinin incelenmesinde;

Sanığın adli sicil kaydında tekerrüre esas sabıkası bulunduğu halde TCK'nın 58. maddesi bakımından uygulama yapılmaması aleyhe temyiz olmadığından bozma nedeni yapılmamıştır.

Bozmaya uyularak Yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin kovuşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya kapsamına göre, sanığın yerinde görülmeyen diğer temyiz itirazlarının reddine, ancak ;

5237 sayılı TCK'nın 53/1. maddesinde düzenlenen hak yoksunluklarının, Anayasa Mahkemesi'nin 24.11.2015 tarih ve 29542 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren 08.10.2015 tarih, 2014/140 E, 2015/85 sayılı iptal kararı doğrultusunda infaz aşamasında gözetilmesi mümkün görülmekle beraber, sanık hakkında erteli hapis cezası tayin edildiği halde 5237 sayılı TCK'nın 53/3.fıkrasına aykırı olarak kendi altsoyunu da kapsayacak şekilde TCK'nın 53/1-c fıkrasındaki hak yoksunluğuna hükmedilmesi,

Bozmayı gerektirmiş, sanığın temyiz itirazları bu itibarla yerinde görülmüş olduğundan hükmün 5320 sayılı Kanun'un 8/1. maddesi gereğince uygulanması gereken 1412 sayılı CMUK’nın 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, ancak yeniden yargılama yapılmasını gerektirmeyen bu hususların aynı Kanun'un 322. maddesi uyarınca düzeltilmesi mümkün bulunduğundan, sanık hakkında uygulanmasına karar verilen hak yoksunluklarına ilişkin fıkradaki "... velayet, vesayet ve kayyımlık yetkilerini kendi alt soyu üzerinde kullanmaktan TCK'nın 53/3.maddesi gereğince koşullu salıverilme tarihine kadar yoksun bırakılmasına" ibaresinin çıkarılarak,