Yargıtay 23. Hukuk Dairesi E.2012/27 K.2012/2121

Taraflar arasındaki itirazın iptali davasının yapılan yargılaması sonunda ilamda yazılı nedenlerden dolayı davanın kısmen kabulüne yönelik olarak verilen hükmün süresi içinde davalılar vekilince temyiz edilmesi üzerine dosya incelendi, gereği konuşulup düşünüldü.

-K A R A R-

Davacı vekili, kooperatif aracılığıyla davalılardan ...'nun kullandığı kredi borcuna diğer davalılar ... ve ...'ın " müşterek borçlu ve müteselsil kefil " olduklarını, kredi borcunun davacı kooperatif tarafından ödenmesi nedeniyle doğan alacağın tahsili için başlatılan icra takibinin davalıların haksız itirazı üzerine durduğunu ileri sürerek, itirazın iptali ile %40 icra inkar tazminatının davalılardan tahsiline karar verilmesini talep ve dava etmiştir.

Davalılar vekili, dava dilekçesinde dava değerinin açık olarak yazılmadığını, takip ve dava konusu yapılan borcun ödendiğini, takip talebinde işlemiş faizin yanlış ve fahiş hesaplandığını, yapılan ödemelerin borçtan düşülmediğini, varsa borcun zamanaşımına uğradığını savunarak, davanın reddini ve davalılar yararına kötüniyet tazminatına hükmedilmesini istemiştir.

Mahkemece, iddia, savunma, toplanan kanıtlar, benimsenen bilirkişi raporu ve tüm dosya kapsamına göre, kooperatif aracılığıyla çekilen krediden doğan anapara borcunun ödendiği, akdi faizin ise kefil sıfatıyla kooperatif hesabından çekildiği, kooperatif hesabından ödenen miktarın davalılardan tahsili için başlatılan takibin de davalıların itirazı üzerine durduğu, kooperatifin davalılardan 11.051,35 TL alacaklı olduğu gerekçesiyle, davanın kısmen kabulüne, itirazın 11.051,35 TL asıl alacak yönünden iptaline, bu miktara takip tarihinden itibaren avans faizi uygulanmak suretiyle takibin devamına ve asıl alacak üzerinden hesaplanacak %40 icra inkar tazminatının davalılardan tahsiline karar verilmiştir.

Kararı, davalılar vekili temyiz etmiştir.

1-Dosyadaki yazılara, kararın dayandığı delillerle gerektirici sebeplere, delillerin takdirinde bir isabetsizlik bulunmamasına ve kredi asıl borçlusu olan davalı ...'nun borcun tamamından sorumlu olacak şekilde hüküm kurulmasında bir isabetsizlik bulunmamasına göre, davalılar vekilinin aşağıdaki bentlerin kapsamı dışında kalan diğer temyiz itirazları yerinde görülmemiştir.

2- Dava, Kooperatif Kredileri Sözleşmesi uyarınca dava dışı banka tarafından açılan krediye kefil olan davacının hesabından banka tarafından çekilen miktarın, asıl borçlu davalı ile kefil olan diğer davalılardan tahsili için başlatılan icra takibine yapılan itirazın iptali istemine ilişkindir.

Davacı kooperatifin kefil olarak ödediği miktarın tamamını, kredi borçlusu davalı ...'dan isteyebilmesi mümkündür. Ancak, "müşterek borçlu ve müteselsil kefil" olan diğer davalılar yönünden dava, rücu davası olduğundan, B.K.'nun 487/2.maddesi atfı gereğince somut uyuşmazlıkta uygulanması gereken 488. maddesinin ikinci cümlesi uyarınca kefillerin sorumluluğu her bir kefile düşen pay ile sınırlıdır.

O halde mahkemece, kefil olan davalıların, borcun tamamını ödeyen kefil davacıya karşı toplam borç miktarından davacı da dahil olmak üzere toplam kefil sayısına bölünmesi suretiyle paylarına düşen miktar kadar yükümlü oldukları gözetilerek sorumluluklarının belirlenmesi gerekirken, bu davalıların yazılı şekilde hüküm altına alınan miktarın tamamından sorumlu tutulmaları doğru görülmemiş, hükmün bu nedenle davalılardan Nurettin ve Himmet yararına bozulması gerekmiştir..

3-Takip talebinde; 6.800,00 TL asıl alacak, 8.700,00 TL işlemiş faiz olmak üzere toplam 15.500.00 TL' nin asıl alacak miktarına takip tarihinden itibaren işleyecek faiziyle tahsili istenmiştir.Bilirkişi raporunda, asıl alacak miktarı 7.769,00 TL, işlemiş faiz miktarı 3.282,35 TL olarak belirlendiği halde, mahkemece toplam 11.051,35 TL'nin asıl alacak olarak kabulü ve takip tarihinden sonrası için bu miktar üzerinden faiz yürütülmesine hükmedilmesi, HUMK' nun 74 ncü (HMK' nun 26 ncı) maddesinde öngörülen taleple bağlılık ilkesine aykırı olup, faize faiz yürütülmesi BK'nun 104/son fıkrasına uygun düşmediğinden hükmün bu nedenlerle tüm davalılar yararına bozulması gerekmiştir.

4-Davalılar, itirazlarında, 600,00 TL borçlu olduklarını kabul etmiş olmalarına karşın, borcun tamamına itiraz edilmiş gibi hüküm kurulması da doğu olmamıştır.

5-Kabule göre de, mahkemece görev konusunun değerlendirilmemiş olması yanlış olmuştur. Zira, görev kanunla düzenlenir ve kamu düzenine ilişkindir. Yargılamanın her aşamasında resen gözetilmelidir. Dava tarihinde yürürlükte olan HUMK'nun 8.maddesine göre, dava tarihi itibariyle sulh hukuk mahkemelerinde ancak müddeabihi 7.080,00 TL'ye kadar olan davalarla ilgili yargılama yapılabilir. Mahkemece asıl alacak miktarı 11.051,35 TL kabul edildiğine göre görevsizlik kararı verilmesi gerekirken, işin esasına girilerek hüküm kurulması da doğru görülmemiştir.