Yargıtay 23. Hukuk Dairesi E.2012/3888 K.2012/4973

Taraflar arasındaki kayıt kabul davasının yapılan yargılaması sonunda ilamda yazılı nedenlerden dolayı davanın reddine yönelik olarak verilen hükmün süresi içinde davacı vekilince temyiz edilmesi üzerine dosya incelendi, gereği konuşulup düşünüldü.

-K A R A R-

Davacı vekili, müvekkilinin alacaklı olduğu 11.951,73 TL'nin müflis davalının iflas masasına kaydı için yaptıkları müracaatın yasaya aykırı olarak reddolunduğunu ileri sürerek, bu alacağın iflas masasına kaydını talep ve dava etmiştir.

Davalı vekili, davanın süresinde açılmadığını, davacının müflisten alacaklı olduğunu somut delillerle ispatlaması gerektiğini savunarak, davanın reddini istemiştir.

Mahkemece, dosya kapsamı ve toplanan delillere göre dava konusu alacağın tesbiti için bilirkişi incelemesi yaptırılması için gerekli 48,00 TL gider avansının 19.12.2011 tarihli celsede verilen kesin süreye rağmen davacı tarafça yatırılmadığı, avansın yatırılmasının 6100 sayılı HMK'nun 114/1/9. bendi uyarınca dava şartı olduğu gerekçesiyle dava şartı noksanlığı giderilmeyen davanın reddine karar verilmiştir.

Kararı, davacı vekili temyiz etmiştir.

Dava, kayıt kabul istemine ilişkindir.

Dosyanın incelenmesinden, mahkemece 12.09.2011 tarihli duruşmada davacı vekiline bilirkişi ücretini yatırmak üzere kesin süre verildiği, davacı vekilince kesin süre içerisinde 23.09.2011 tarihinde 400,00 TL bilirkişi ücreti yatırıldığı, 19.12.2011 tarihli duruşmada ise davacı vekiline HMK'nun 120/2. maddesi uyarınca 48,00 TL tebligat gider avansını yatırmak üzere kesin süre verildiği ve bilirkişi ücretinin 300,00 TL'ye düşürüldüğü anlaşılmıştır.

Dava sırasında yürürlüğe giren 6100 sayılı HMK'nun 120/1. maddesi uyarınca davacı yargılama harçları ile Adalet Bakanlığınca çıkarılacak Gider Avansı Tarifesinde belirlenecek olan tutarı dava açarken mahkeme veznesine yatırmak zorundadır. 120/2. maddesinde ise "Avansın yeterli olmadığının dava sırasında anlaşılması hâlinde, mahkemece, bu eksikliğin tamamlanması için davacıya iki haftalık kesin süre verilir" hükmüne yer verilmiştir.

30.09.2011 tarihli Resmi Gazete'de yayınlanan ve 01.10.2011 tarihinde yürürlüğe girdiği belirtilen Hukuk Muhakemeleri Kanunu Gider Avansı Tarifesi'nin 4. maddesi uyarınca, gider avansı; tebligat, bilirkişi ücreti ve diğer iş ve işlemler için alınacak miktar dava açılırken alınması gereken bir tutardır. HMK'nun 448. maddesinde "Bu kanun hükümleri, tamamlanmış iş ve işlemleri etkilememek kaydı ile derhal uygulanır." hükmüne yer verilmiştir.

Tamamlanmış işlemden sonra yürürlüğe giren tarifeye dayanılarak, 48.00 TL tebligat gider avansının ödenmesi davacıdan istenemez.

Zira, dava dosyasında gelinen aşamada 23.09.2011 tarihinde 400,00 TL bilirkişi ücreti yatırılmış olup, esasen bu tutarın 300,00 TL bilirkişi ücreti ile 48,00 TL gider avansı miktarını karşıladığı da gözetildiğinde 400,00 TL kullanılarak bilirkişi incelemesi yaptırılmasının mümkün olduğu mahkemece dikkate alınmadan, davanın gider avansı yatırılmadığı gerekçesiyle dava şartı noksanlığından reddine karar verilmesi doğru olmamıştır.