Yargıtay 23. Hukuk Dairesi E.2013/5610 K.2013/8038

Taraflar arasındaki tapu iptali ve tescil davasının yapılan yargılaması sonunda ilamda yazılı nedenlerden dolayı davanın kabulüne yönelik olarak verilen hükmün süresi içinde davacı vekilince temyiz edilmesi üzerine dosya incelendi, gereği konuşulup düşünüldü.

-K A R A R-

Davacı vekili, arsa sahibi davacı ile yüklenici davalı ... arasında düzenlenen arsa payı karşılığı inşaat sözleşmesi ve daha sonra yapılan sözlü anlaşma ile 10 nolu bağımsız bölümün davacı adına tescil edileceğinin kararlaştırıldığını, davacının edimini yerine getirdiğini, davalı yüklenicinin edimini yerine getirmeyerek 10 nolu bağımsız bölümü diğer davalıya muvazaalı olarak temlik ettiğini ileri sürerek, dava konusu taşınmazın davalı ... adına olan tapu kaydının iptali ile davacı adına tesciline karar verilmesini dava ve talep etmiştir.

Davalı ..., davacı iddialarının doğru olduğunu ileri sürerek, davanın kabulüne karar verilmesini istemiştir.

Davalı ..., davacının iddiaları ile diğer davalı ...'in beyanlarının doğru olduğunu ileri sürerek, davanın kabulüne karar verilmesini istemiştir.

Mahkemece, iddia, savunma ve dosya kapsamına göre, davalıların, davanın kabulünü istediği ve davayı kabulün karşı tarafın ve mahkemenin kabulüne gerek olmayan, davaya son veren tek taraflı usul ve maddi hukuk işlem olduğu gerekçesiyle, davanın, kabulüne karar verilmiştir.

Kararı , davacı vekili temyiz etmiştir.

1- Dava, taraflar arasındaki arsa payı karşılığı inşaat sözleşmesine dayalı tapu iptal ve tescil istemine ilişkindir.

6100 sayılı HMK'nın 125. maddesi, “ 1-Davanın açılmasından sonra, davalı taraf, dava konusunu üçüncü bir kişiye devrederse, davacı aşağıdaki haklarından birini kullanabilir;

a)İsterse, devreden tarafla olan davasından vazgeçerek, dava konusunu devralmış olan kişiye karşı davaya devam eder. Bu takdirde davacı davayı kazanırsa, dava konusunu devreden ve devralan yargılama giderlerinden müteselsilen sorumlu olur.

b) Yahut davasının devreden taraf hakkında tazminat davasına dönüştürür.

2-Davanın açılmasından sonra, dava konusu davacı tarafından devredilecek olursa, devralmış olan kişi, görülmekte olan davada davacı yerine geçer ve dava kaldığı yerden itibaren devam eder.”hükmünü içermektedir. Dava konusu mal veya hakkın dava sırasında cebri icra yoluyla satılması halinde de yukarıda açıklanan HMK'nın 125. maddesi uygulanır. Karar tarihinden sonra mahkemeye hitaben ... Tapu Müdürlüğü tarafından yazılan 30.04.2013 tarihli yazı içeriğinden dava konusu taşınmazın yargılama aşamasında ... 1. İcra Müdürlüğü'nün 2012/8158 Esas sayılı dosyası kapsamında satıldığı bildirilmiştir. Bu durumda mahkemece, davacıya HMK'nın 125. maddesi kapsamında seçimlik haklardan hangisini kullanacağı sorularak sonucuna göre işlem yapılmak üzere hükmün bozulması gerekmiştir.

2-Bozma nedenine göre, davacı vekilinin diğer temyiz itirazlarının şimdilik incelenmesine gerek görülmemiştir.