Yargıtay 23. Hukuk Dairesi E.2014/4861 K.2015/3715

Taraflar arasındaki itirazın iptali davasının yapılan yargılaması sonunda ilamda yazılı nedenlerden dolayı davanın kısmen kabulüne yönelik olarak verilen hükmün süresi içinde davalı vekilince temyiz edilmesi üzerine dosya incelendi, gereği konuşulup düşünüldü.

- KARAR -

Davacı arsa sahibi ... vekili, taraflar arasındaki arsa payı karşılığı inşaat sözleşmesi gereği arsa sahibine düşen üç adet bağımsız bölümün süresinde teslim edilmediğini, iskan ruhsatı alınabilmesi için yüklenici tarafından ödenmesi gereken SSK prim borcunun davacı tarafından ödenerek yapı kullanma izin belgesi alınabildiğini, davacının 13.09.2004 tarihine kadar olan kira tazminatının tahsili için açılan davanın ....

Asliye Hukuk Mahkemesi'nin 29.07.2010 tarih ve 2008/141 esas, 2010/245 karar sayılı kararı ile hükme bağlandığını, ancak davacının 13.09.2004 tarihinden en son dükkanın teslim tarihi olan 2009 yılı Aralık ayına kadar geçen süredeki 62 aylık kira kaybının aylık 250,00 TL den 15.500,00 TL olduğunu, bu alacağın tahsili için ....

İcra Müdürüğü'nün 2010/5814 sayılı dosyası ile icra takibi başlatıldığını, itiraz üzerine takibin durduğunu belirterek, davalının itirazının iptaline, takibin devamına, %40'dan az olmamak üzere icra inkâr tazminatının davalıdan tahsiline karar verilmesini istemiştir.

Davalı yüklenici ... vekili ise, yüklenicinin sözleşme gereği binayı tamamlayarak teslime hazır hale getirdiğini, ancak davacının bağımsız bölümleri geç teslim aldığını, davalı yükleniciye devrettiği bir bağımsız bölüm için 30.04.2007 tarihinde yapı kullanma izin belgesi aldıklarından bu tarihte iskan ruhsatı alınmasına engel bir durumun bulunmadığını, kira gelir dönemi ve hesabının fahiş olduğunu, alacak likit olmadığından icra inkâr tazminatı istenemeyeceğini belirterek, davanın ve icra inkâr tazminatı talebinin reddine, icra takibinin iptaline karar verilmesini istemiştir.

Mahkemece tüm dosya kapsamı ve kök bilirkişi raporuna göre, arsa sahibine ait 1. kat 1 no'lu mesken ve 3. kat 3 no'lu meskenlerin SSK prim borçlarının 29.06.2007 tarihinde davalı tarafından ödenerek, 1. kat 1 no'lu meskenin 16.08.2007, 3. kat 3 no'lu meskenin 25.09.2007 tarihinde oturma izninin alındığı, söz konusu dükkanın teslim tarihinin ilk oturma izni tarihi olan 16.08.2007 tarihi olduğu,

buna göre davacının 14.09.2004 – 16.08.2007 tarihleri arası kira kaybının 8.892,00 TL olarak bilirkişi raporu ile tespit edildiği gerekçesiyle, davanın kısmen kabulü ile icra takibine yapılan itirazın 8.892,00 TL asıl alacak yönünden iptaline, takibin devamına, asıl alacağa takip tarihinden itibaren yıllık % 9 oranını geçmemek üzere yasal faiz uygulanmasına, asıl alacak üzerinden hesaplanacak % 40 icra inkâr tazminatının davalıdan alınarak, davacıya verilmesine, fazlaya dair taleplerin reddine karar verilmiştir.

Karar davalı yüklenici şirket vekili tarafından temyiz etmiştir.

1-Davalının aşağıdaki bendin kapsamı dışında kalan sair temyiz itirazlarının reddine karar vermek gerekmiştir.

2-Mahkemece davacı lehine asıl alacak üzerinden %40 icra ve inkâr tazminatına hükmedilmiş ise de, bağımsız bölümün teslim tarihi davacı tarafından talep edilen tarih olmayıp, yargılama sonucu belirlenmiştir. Alacak miktarı ancak bilirkişi tarafından belirlenen bu tarihe göre hesaplanabileceğinden, alacak likit değildir. Bu durumda davacı lehine icra inkâr tazminatı talebinin reddi gerekirken, yazılı şekilde kabulüne karar verilmesi doğru olmamıştır. Ancak, bu husus yeniden yargılamayı gerektirmediğinden 6100 sayılı HMK'nın Geçici 3. maddesi yollaması ile 1086 sayılı HUMK'nın 438/VII maddesi gereğince hükmün bu yönden düzeltilerek onanmasına karar vermek gerekmiştir.