Yargıtay 23. Hukuk Dairesi E.2015/5718 K.2016/3693

Taraflar arasındaki itirazın iptali davasının yapılan yargılaması sonunda ilamda yazılı nedenlerden dolayı davanın kısmen kabulüne yönelik olarak verilen hükmün davalı vekilince duruşmasız, davalı vekilince duruşmalı olarak temyiz edilmesi üzerine ilgililere çağrı kağıdı gönderilmişti. Belli günde davacı vekili Av. ... ile davalı vekili Av...'ün gelmiş olmalarıyla duruşmaya başlanarak hazır bulunan avukatların sözlü açıklamaları dinlenildikten ve temyiz dilekçesinin süresinde olduğu anlaşıldıktan sonra dosya incelendi, gereği konuşulup düşünüldü.

- KARAR -

Dava, taraflar arasındaki hizmet alım sözleşmesinden kaynaklanan alacağın tahsili için başlatılan icra takibine vaki itirazın iptali istemine ilişkindir. Davalı vekili, davanın reddini savunmuştur.

Mahkemece, iddia, savunma ve dosya kapsamına göre; dava konusu takibe konu alacak kalemlerinden 26.586,35 TL'lik cari hesap alacağının mükerrer olarak takibe konu edilmiş olduğu, geçmişe yönelik olarak 01.05.2007-Ağustos 2008 tarihleri arası döneme ilişkin her ay itibariyle garanti edilen 175.000 sayfalık hizmet alım rakamından eksik kalan kısma ilişkin fatura edilen alacak kalemi yönünden ise, sözleşmenin garanti hizmet alım maddesinin uzun süre fiilen uygulanmadığı,

davacının faturaları fiilen yapılan çekim üzerinden düzenleyip, bunun üzerinden yapılan ödemeyi de ihtirazi kayıt koymaksızın kabul etmiş olması nedeniyle sözleşmenin bu maddesinin fiilen tadil edilmiş olduğundan talep edilmeyeceği gerekçesiyle bu talepler yönünden davanın reddine,

sözleşmenin davalı tarafça haksız olarak feshedilmiş olması nedeniyle davacının sözleşmenin 8.1. maddesindeki cezai şartı ihtar tarihinden itibaren işlemiş faizi ile birlikte talep edebileceği gerekçesiyle bu talep yönünden davanın kısmen kabulü ile takibe vaki itirazın 53.635,05 TL asıl alacak ve 3.861,72 TL işlemiş faiz olmak üzere toplam 57.496,77 TL üzerinden iptali ile takibin bu tutar üzerinden devamına, %40 oranında icra inkâr tazminatının davalıdan tahsiline karar verilmiştir.

Kararı, taraf vekilleri temyiz etmiştir. Dosyadaki yazılara, kararın dayandığı delillerle gerektirici sebeplere, delillerin takdirinde bir isabetsizlik bulunmamasına göre, taraf vekillerinin temyiz itirazları yerinde görülmemiştir.