Yargıtay 23. Hukuk Dairesi E.2015/7931 K.2015/8585

Taraflar arasında görülen sözleşmenin iptali, tapu iptali ve tescil davası sonucunda verilen hükmün bozulmasına ilişkin Dairemizin gün ve Esas, Karar sayılı ilamının karar düzeltme yoluyla incelenmesi davacı vekili tarafından istenilmekle, dosya incelendi, gereği görüşüldü.

- KARAR -

Davacı arsa sahibi .. vekili, taraflar arasında düzenlenen ... Noterliği'nin 27.07.2004 tarih ve .... yevmiye no'lu arsa payı karşılığı inşaat sözleşmesinin davalının zorlaması ile imzalandığını, taşınmaz hissedarlarından bir kısmı ile halen sözleşme yapılamadığını, bu konuda ortaklığın giderilmesinin iptaline karar verildiğini, borcun ifasının mümkün olmadığını ileri sürerek, sözleşmenin feshine ve tapu kaydına konulan şerhin terkinine karar verilmesini istemiştir.

Davalı vekili, davanın reddini istemiştir.

Mahkemece, davanın kabulüne dair verilen karar, davalı vekilinin temyiz istemi üzerine, Dairemizin ... tarih ve ../.. E., ./. K. sayılı ilamıyla, TMK'nın 692. maddesi gereği diğer paydaşlar davaya dahil edilmeden karar verildiği gerekçesiyle bozulmuştur.

Bu kez, davacı vekili karar düzeltme isteminde bulunmuştur.

Dava, arsa payı karşılığı inşaat sözleşmesinin feshi ve tapu kayıtları üzerindeki sözleşme şerhinin terkini istemine ilişkindir.

TMK'nın 692. madde hükmüne göre, paylı malın özgülendiği amacın değiştirilmesi, korumanın veya olağan şekilde kullanmanın gerekli kıldığı ölçüyü aşan yapı işlerine girişilmesi olağanüstü tasarruflardan sayıldığından, oybirliği ile aksi kararlaştırılmış olmadıkça, bütün paydaşların kabulüne bağlıdır. Öncelikle sözleşme konusu taşınmaz üzerine arsa payı karşılığı inşaat sözleşmesi yapılabilmesi ve yapılan sözleşmenin paydaşları ve yükleniciyi bağlayıcı olması için tüm paydaşlarca ya da yetkili temsilcilerince sözleşmenin imzalanmış olması veya yapılan sözleşmeye "onay" verilmesi zorunludur.

Somut olayda, sözleşme konusu taşınmazın davalı .. .. dışında başkaca kişiler adına iştirak halinde mülkiyete konu olduğu anlaşılmaktadır. İştirak halinde diğer maliklerin bir kısmı bu davaya konu 27.07.2004 tarihli arsa payı karşılığı inşaat sözleşmesini imzalamışlar ise de, bir kısmının da imzalamadığı dosya kapsamı ile sabittir.

Öte yandan, sözleşmeye konu taşınmaz üzerinde inşaata başlanmadığı da sabittir.

Bu durumda, mahkemece, sözleşmenin geçersizliğinin tespitine karar verilmesi gerekirken, ifa imkansızlığı nedeniyle feshine karar verilmesi doğru olmamış ise de, sonucu itibariyle doğru olan kararın HUMK'nın 438/7 maddesi uyarınca düzeltilerek onanması gerekirken, Dairemizin 04.06.2015 tarih ve 2014/4515 E., 2015/4271 K. sayılı ilamıyla, tüm paydaşların davaya dahil edilmesi gerektiğinden bahisle zuhulen bozulması doğru olmamış,

Dairemizin anılan kararı kaldırılarak, yerel mahkeme kararının düzeltilerek onanması gerekmiştir.