Yargıtay 23. Hukuk Dairesi E.2016/1351 K.2017/193

Taraflar arasındaki tapu iptali ve tescil davasının bozma ilamına uyularak yapılan yargılaması sonunda ilamda yazılı nedenlerden dolayı davanın kabulüne yönelik olarak verilen hükmün süresi içinde taraf vekillerince temyiz edilmesi üzerine dosya incelendi, gereği konuşulup düşünüldü.

-K A R A R-

Davacı vekili, taraflar arasında imzalanan 05.....1991 tarihli arsa payı karşılığı inşaat sözleşmesinde, davacıya ait bodrum, zemin ve iki kattan oluşan korunması gereken eski eser niteliğindeki binanın restore edilmesi, güçlendirilmesi ve çeşitli iç imalatlarının yapılması karşılığında, bodrum ve zemin katlar ile ortak alanların %50'sinin ve .... katın tamamının müvekkili yükleniciye verileceğinin kararlaştırıldığını, davalı arsa sahibinin işin süresi yönüden kaynaklanan ihtilaflar nedeniyle sözleşmenin iptali istemiyle ... ....

Asliye Hukuk Mahkemesi'nin 2004/336 E. sayılı dosyasında dava açtığını, ancak müvekkilinin bu esnada işi bitirerek binayı oturma ruhsatı almaya hazır hale getirdiğini, davalı tarafından sözleşmenin iptali istemiyle açılan davanın ise reddedildiğini ve red kararının ... denetiminden geçerek kesinleştiğini, bunun üzerine, müvekkiline düşen taşınmazların adına tescil edilmesi ya da bu yönde vekalet verilmesi için davalıya gönderilen ihtara davalının olumsuz cevap verdiğini ileri sürerek, sözleşme gereğince müvekkiline isabet eden bağımsız bölümlerin adına tescilini talep ve dava etmiştir.

Davalı vekili, inşaatın tamamlanmadığını, sözleşmeye aykırı malzeme kullanıldığını ve henüz kat irtifakının kurulmadığını savunarak, davanın reddini istemiştir.

Mahkemece davacının sözleşmeden kaynaklanan edimlerini yerine getirdiği, binanın iskan ruhsatının alındığı, bu haliyle davacının tescile hak kazandığı sonucuna varılarak, davanın kabulü ile 331 ada ... parsel sayılı taşınmazda davalı adına kayıtlı bulunan 72 hissenin, 36/72'sinin davalı uhdesinde ipkası ile 36/72 hissesinin tapu kaydının iptaline ve davacı adına tesciline, davacı vekilinin talebi üzerine verilen tavzih kararı ile hükmün .... bendine taşınmazın .... kat ve bodrum ile zemin katının ve diğer ortak bölümlerin %50'nin davacı ...

Keten adına tesciline dair verilen karar, davalı vekilinin temyiz istemi üzerine, Dairemizin ........2013 tarih ve 6441 E., 8246 K. sayılı ilamıyla, sair temyiz itirazlarının reddine karar verilerek, asıl kararda tapunun yarı yarıya taraflar adına oluşturulmasına dair hüküm tesis edildikten sonra, bağımsız bölüm üzerinden bilahare tescil kararı verilmesi ve bu suretle koşulları oluşmadığı halde tavzih kararı verilmesinin HMK'nın 305. maddesi hükmüne aykırı olduğu,

bunun yanında, ortak alanlar bağımsız bölüm niteliğinde olmadığından ve tüm maliklerin ortak kullanımına tahsis edilen yerlerden olduğundan tescile tabi bulunmadığı halde bu yönde tescil karar verilmesinin doğru olmadığı, bu durumda, taraflar arasındaki sözleşmede taksim şekli belirlenmiş olduğundan, buna uygun şekilde kat

.

irtifakı kurulacakmış gibi, uzman bilirkişiye bağımsız bölüm listesi hazırlatılması ve bu listede binadaki tüm bağımsız bölümler için pay tespiti yaptırılması ve özellikle sözleşmede pay eşitliği yanında, metrekare yönünden de eşitliğin karar altına alınmış olduğu da dikkate alınarak, buna göre bir tescil kararı verilmesi gerektiği belirtilerek, davalı yararına bozulmuş, bozma ilamına uyularak yapılan yargılama sonucunda, iddia, savunma, benimsenen bilirkişi raporu ve dosya kapsamına göre, 331 ada, ... parsel sayılı 72,98 m² yüzölçümlü taşınmazın davalı üzerinde bulunan 50 hisseden sözleşme gereği, .../50 hissesinin davalı uhdesinde ipkası ile .../50 hissenin tapu kaydının iptali ile davacı adına tesciline karar verilmiştir.

Kararı, taraf vekilleri temyiz etmiştir.

Dosyadaki yazılara, mahkemece uyulan bozma kararı doğrultusunda inceleme yapılıp hüküm verilmiş olmasına, delillerin takdirinde bir isabetsizlik bulunmamasına, bozmanın kapsamı dışında kesinleşmiş olan yönlere ilişkin temyiz itirazları incelenemeyeceğine göre, taraf vekillerinin temyiz itirazları yerinde görülmemiştir.