Yargıtay 23. Hukuk Dairesi E.2016/2413 K.2018/3621

Taraflar arasındaki alacak davasının yapılan yargılaması sonunda ilamda yazılı nedenlerden dolayı davanın kısmen kabulüne yönelik olarak verilen hükmün davalı...vekilince duruşmalı olarak temyiz edilmesi üzerine ilgililere çağrı kağıdı gönderilmişti. Belli günde davacılar vekili Av. ... gelmiş, diğer taraftan gelen olmadığından onların yokluğunda duruşmaya başlanarak hazır bulunan avukatın sözlü açıklaması dinlenildikten ve temyiz dilekçesinin süresinde olduğu anlaşıldıktan sonra dosya incelendi, gereği konuşulup düşünüldü.

- KARAR -

Davacılar vekili, tarafların ....03.1998 tarihli arsa payı karşılığı inşaat sözleşmesi ile müvekkilleri adına kayıtlı 1528 ada 56-55-54-... parsellerdeki taşınmazlar üzerine bina yapımı konusunda anlaştıklarını ....05.2006 tarihli ihtarnameye rağmen yüklencinin ... adet bağımsız bölümü fiilen teslim etmediğini diğer ... adet bağımsız bölümü ise geç teslim ettiğinden bu süre içeriside kira mahrumiyeti oluştuğunu ileri sürerek, fazlaya dair hakları saklı kalmak üzere toplamda ....5000,00 TL'nin kira tahakkuk tarihlerinden itibaren ticari faiziyle birlikte davalıdan tahsiline karar verilmesini talep ve dava etmiş, yargılama sırasında talebini miktar itibariyle ıslah etmiştir.

Davalı...vekili, sözleşmenin resmi şekilde yapılmadığı için geçerlilik taşımadığını, bağımsız bölümlerin zamanında teslim edildiğini, teslim edilen dairelerin bir kısmına davacıların oturduğunu, bir kısmını da kiraya verdiklerini, savunarak, davanın reddini istemiştir.

Mahkemece iddia, savunma, bilirkişi raporları ve tüm dosya kapsamından; davalı...yanın teslim olgusunu ispat edemediği, bilirkişilerce belirlenen kira tazminatının yerinde olduğu gerekçesiyle davanın kabulüne karar verilmiştir.

Kararı, davalı...vekili temyiz etmiştir.

2797 sayılı ...

Kanunu'nun 41/.... maddesi gereğince bir işin duruşmasında bulunan başkan ve üyelerin çoğunluğunun kurul kadrolarında değişiklik, izin veya hastalık gibi nedenler dışında o işin görüşülmesinin yapıldığı kurullarda yer alması zorunlu ise de ....09.2013 tarihli duruşmada hazır bulunan Daire üyeleri ....un emekli olması ve diğer üyeler.... ve ....'un üyeliğinin sona ermiş olması nedeniyle işin görüşülmesinin yapıldığı bu günkü kurulda yer almaları fiilen ve hukuken mümkün olmadığından yine duruşmada bulunan Daire Başkanı ....'ın şu anda başka bir Dairede üye olarak görevli olması ve müzakereye katılması hâlinde dâhi işin duruşmasında yer alan

çoğunluk sağlanamayacağından temyiz incelemesinin duruşmada hazır bulunan üye ... ile duruşmada hazır bulunmayan Daire başkanı ... başkanlığında, Daire üyeleri ..., ... ve ...'nun katılması ile yapılmasına karar verilerek işin esası incelendi;

Dava, arsa payı karşılığı inşaat sözleşmesi gereği inşaatın geç tesliminden kaynaklı kira tazminatının tahsili istemine ilişkindir.

Her ne kadar inşaat süresinde tamamlanmadığı taktirde arsa sahibi, kira tazminatı talep edebilir ise de, taşınmazın kiraya verilmesi, kullanılmaya başlanılması ve satılması hallerinde kira tazminatı talebinde bulunulamaz. Dairemiz'in yerleşmiş ve iskrarlı uygulamaları da bu yöndedir (Bkz. Dairemiz'in 04.04.2018 tarih ve 2015 – 6839 e ve 2018 – 2603 k sayılı ilamı).

Davacı...arsa sahiplerinin bir kısım bağımsız bölümleri satış suretiyle devrettikleri ve kiraya verdikleri ayrıca bir kısmında fiilen oturdukları davalı...yanca savunulmuş olup, mahkemece bu savunma üzerinde yeterince durulmamıştır. Ayrıca, bilirkişi raporlarında hesaplanan kira tazminatlarının davacılara sözleşme gereği isabet eden hangi bağımsız bölümler için hangi dönemlerde verildiği net olarak belirlenmemiş olup, hükme esas alınan bilirkişi raporları bu yönüyle yargısal denetime elverişli değildir.

Bu itibarla mahkemece, sözleşme gereği davacı...arsa sahiplerine isabet edecek bağımsız bölümler ile her bir bağımsız bölüm için kira tazminatı istenen süre net olarak belirlenerek, davalı...savunması üzerinde de durulup, bu konuları kapsayan denetime elverişli bir bilirkişi raporu alınıp, oluşacak uygun sonuç dairesinde bir karar verilmesi gerekli iken yazılı şekilde hüküm tesisi doğru olmamıştır.