Yargıtay 3. Ceza Dairesi E.2009/23804 K.2012/5830

Mahalli mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle evrak okunarak;

Gereği görüşülüp düşünüldü;

1-07.05.2007 günlü oturumda, sanıktan şikayetçi olduğunu söyleyen müştekinin, sanığın cezalandırılmasını isteyen müşteki vekilinin davaya katılıp katılmayacağı konusunda karar verilmeyerek CMK’nun 238’nci maddesine aykırı davranılması,

2-Müşteki ... hakkında düzenlenen Adli Tıp Raporlarında kemik kırığının hayat fonksiyonlarını 2 (orta) derecede etkiler nitelikte olduğunun belirtilmesi karşısında, 5237 Sayılı TCK.nun 87/3.maddesi, 19.12.2006 tarih ve 5560 sayılı yasanın 4.maddesi ile yapılan değişikliğe kadar müstakil fıkra olup, kemik kırığının hayati fonksiyonları da dikkate alınarak değişiklikten önce ve sonraki kanun hükümleri kararın gerekçe bölümünde eyleme uygulanıp elde edilecek sonuçların birbiriyle karşılaştırılması suretiyle lehe olan yasanın belirlenmesi gerekirken, denetime olanak vermeyecek şekilde değişiklikten sonraki yasa maddeleri uygulaması ile yazılı şekilde hüküm kurulması,

3-5728 sayılı Kanunun 562.maddesinin 1.fıkrası uyarınca CMK'un 231/5. 14. madde ve fıkralarında öngörülen, hükmün açıklanmasının geri bırakılmasında ceza sınırının 2 yıla çıkartılması ve soruşturma ile kovuşturması şikayete bağlı suç olma şartının kaldırılması kuralları gereğince ve sanığın adli sicil kaydına göre sabıkasız olmasına göre hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına yer olup olmadığının karar verilmesi gerekirken yanılgıya düşülerek "sanığın önceki sabıkaları nedeniyle" gerekçesi ile sanık hakkında hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına yer olmadığına karar verilmesi,