Yargıtay 3. Ceza Dairesi E.2011/28024 K.2012/44283

Mahalli mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle evrak okunarak;

Gereği görüşülüp düşünüldü;

Yerinde görülmeyen diğer itirazların reddine; Ancak;

1) Sanığın adli sicil kaydındaki Manisa Sulh Ceza Mahkemesince 27.12.2004 tarih, 2003/770 Esas - 2004/2386 Karar sayılı ilamıyla verilen 08.02.2005 tarihinde kesinleşen 06.12.2007 tarihinde infaz edilen 9 ay 10 ... hapis cezasının tekerrüre esas olduğu halde hakkında tekerrür hükümlerinin uygulanmaması, buna bağlı olarak 5237 sayılı TCK'nin 58/3. maddesi gereğince temel cezanın tespitinde seçenek hapis cezasının esas alınması gerektiğinin gözetilmemesi,

2) Görgü tanığı bulunmayan olayda, sanığın aşamalarda benzer savunmasında, mağdurun kendisine küfürlü konuşması nedeniyle eylemini gerçekleştirdiğini belirtmesi ve savunmasının aksinin de kanıtlanamaması karşısında, ilk haksız hareketin kimden kaynaklandığının tespit edilememesine göre, şüpheli kalan bu halden sanığın istifade ettirilerek hakkında haksız tahrik hükmünün uygulanıp uygulanmayacağının karar yerinde tartışılmaması,