Yargıtay 3. Ceza Dairesi E.2013/30551 K.2014/27992

Mahalli mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle evrak okunarak; Gereği görüşülüp düşünüldü; Katılan vekilinin temyizinin suç vasfına yönelik olduğu gözetilerek yapılan incelemede, sanık S.. E.. hakkında,sanık M.. E.. ile iştirak halinde suçu işlediğinden bahisle iddianamede ki sevk maddeleri uyarınca cezalandırılması istendiği halde; eyleminin basit yaralama olarak kabul edilmesi sırasında fikir ve irade birliği içinde hareket edip etmediği tartışılmamış ise de, dosya kapsamı karşısında bu husus bozma nedeni yapılmamıştır. Yerinde görülmeyen diğer itirazların reddine, ancak;

1)Sanık M.. E..'un tek eylemi nedeniyle katılanda hem kemik kırığı, hem yaşamsal tehlike hemde yüzde sabit iz meydana gelmiş olduğu Antalya Adli Tıp Şube Müdürlüğünün 22/11/2011 tarihli raporundan anlaşılmakla; sanık hakkında daha ağır cezayı gerektiren suç olan, hayati tehlike geçirecek ve yüzde sabit iz meydana getirir şekilde yaralama nedeniyle TCK'nin 86/1-3e,

87/1-c-d-son maddeleri gereğince ceza tayini gerekirken ayrıca yaralanma sırasında kemik kırığınında meydana geldiğinden bahisle TCK'nin 87/3. maddesi uyarınca cezanın artırılması suretiyle ve 5237 Sayılı TCK'nin 87/1. maddesinin son cümlesinde cezanın alt sınırının 5 yıldan az olamayacağı biçimindeki düzenlemenin temel ceza niteliğinde olmayıp, daha önce diğer fıkralara göre belirlenen cezanın 5 yıldan az olması durumunda bu miktara yükseltilmesi biçiminde anlaşılması gerektiği halde, mahkemece maddenin temel cezanın alt sınırı gibi yorumlanarak sanık hakkında 6 yıl üzerinden ceza tayini suretiyle hüküm kurulması,

2) Sanık M.S..'ın katılanı hem hayati tehlike geçirecek şekilde, hem de yüzde sabit iz meydana getirecek şekilde yaralaması ayrıca yaralama sırasında kemik kırığı meydana getirecek şekilde yaralamasında dolayı TCK'nin 3. maddesinde belirtilen orantılılık ilkesine uygun olacak şekilde cezanın alt sınırdan daha da uzaklaşılarak karar verilmesi gerektiği gözetilmeden, yazılı şekilde karar verilmesi,

3) Sanık S.. E..'un, suça konu eylemi silahtan sayılan taşla işlediğinden hüküm kurulurken TCK'nin 86/3-e maddesinin uygulanması gerekirken yazılı şekilde hüküm tesis edilerek eksik ceza tayin edilmesi,

Kabule görede;

4) Sanık M.. E.. hakkında sonuç cezanın 2 yıl 1 ay yerine 1 yıl 13 ay olarak belirlenmesi suretiyle eksik ceza tayini,

5) Sanık M.. E..'un aksi ispatlanamayan savunmasına göre katılanın el kol hareketi yaparak, küfür etmesi sonucu maruz kaldığı haksız eylemin ağırlığına göre haksız tahrikin derecesinin tayininde isabetsizlikle, asgari oran olan 1/4 yerine 2/3 oranında ceza indirimi yapılarak eksik ceza tayini,