Yargıtay 3. Ceza Dairesi E.2015/18438 K.2015/35359

Mahalli mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle evrak okunarak; Gereği görüşülüp düşünüldü: Sanık Ömür'ün adli sicil kaydında tekerrüre esas sabıka kaydı olduğu halde hakkında 5237 sayılı TCK'nin 58.maddesinin uygulanmaması aleyhe temyiz olmadığından bozma nedeni yapılmamıştır. 1-Sanık Ö.. Ö..'in eylemine uyan TCK'nın 86/1, 86/3-e, 87/1-c-son maddeleri uyarınca hapis cezasının 5 yıldan az olamayacağı cihetle CMK'nın 196/2. maddesi gereğince sanığın istinabe suretiyle sorguya çekilemeyeceğinin gözetilmemesi,

2- Katılanın soruşturma aşamasındaki 23/03/2011 tarihli ifadesinde Adnan'ın kendisine saldırdığını ,bu esnada yanında bulunan üç kişinin kendisini ellerinden tuttuğunu daha sonra arkasından bir kişinin demir ile başına vurduğunu beyan ettiği, birleşen Isparta 2.Sulh Ceza Mahkemesinin 2011/1063 esas sayılı dosayasında yer alan beyanında ise, Ömür isimli şahsı o zamana kadar hiç görmediğini ancak olaydan sonra çevreden araştırdığında o gün Adnan'ın yanında olan elinde demir çubukla kendisine saldıranının Ö..

Ö.. olduğunu tespit ettiğini, fotoğraflarından ya da kendisini görse yüzünü tam olarak tanıyabileceğini bildirmesi karşısında, katılana yüzleştirme işlemi yaptırılması, bu mümkün olmaması halinde fotoğraf üzerinden teşhis işlemi yaptırılarak ve kendisine saldıran kişinin Ömür olduğunu belirlemesi konusunda araştırma yaptığı kişilerin açık kimliği katılandan sorulup tespit edilerek, tanık olarak dinlendikten sonra sanık Ömür'ün hukuki durumunun tayini gerekirken eksik inceleme ile hüküm kurulması,

3-Katılanın soruşturma aşamasındaki 23/03/2011 tarihli iddiasında sanık A.. K..'nın kendisinin yumrukla yaraladığını beyan etmesine karşın, Isparta 2. Asliye Ceza Mahkemesinin 10/07/2012 tarihli oturumunda sanık A.. K..'nın elindeki demir kriko borusu ile yaraladığını iddia ettiği, keza aynı mahkemenin 26/09/2013 tarihli oturumunda bu iddiasından vazgeçip sanık A.K.'nın yalnızca yumrukla kendisine vurduğunu bildirmesine göre gerçeğin kuşkuya yer vermeyecek biçimde belirlenmesi amacıyla katılan yeniden celp edilip, beyanları arasındaki bu açık çelişki giderilip toplanan deliller birlikte değerlendirilerek sonucuna göre hukuki durumunun takdiri gerektiğinin gözetilmemesi,

4)Anayasa Mahkemesinin 24.11.2015 tarih ve 29542 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren 08.10.2015 tarih ve 2014/140 esas- 2015/85 karar sayılı kararı ile 5237 sayılı TCK'nin 53. maddesindeki bazı ibarelerin iptal edilmesi nedeniyle 5237 sayılı TCK'nin 53. maddesinde belirilen hak yoksunlukları yönünden sanığın hukuki durumunun yeniden değerlendirilmesinde zorunluluk bulunması,