Yargıtay 3. Ceza Dairesi E.2015/21234 K.2016/1758

Mahalli mahkemece verilen hükümler temyiz edilmekle evrak okunarak;

Gereği görüşülüp düşünüldü;

1) Yargılama konusu olay ile ilgili olarak sanığın kardeşi ... hakkında yaş küçüklüğü nedeniyle ayırma kararı verilen dosyanın sonucunun araştırılarak her iki dosyanın birleştirilmesi, mümkün olmadığı takdirde ise dosyanın onaylı bir suretinin temin edilerek delillerin bütün halinde değerlendirilmesinden sonra sanığın hukuki durumunun takdir ve tayin edilmesi gerektiğinin gözetilmemesi suretiyle eksik kovuşturmaya dayalı olarak hüküm kurulması,

2) a) Kabule göre;

Sanık ...'in silahla tehdit suçuna yönelik olarak yapılan incelemede; sanık ve mağdur arasında hayvan otlatma meselesi nedeniyle önceye dayalı husumet bulunduğu, olay günü mağdur ile sanık ...'in kardeşi ... arasında tartışma yaşanması üzerine ...'ın durumu telefonla abisi sanık ...'e bildirdiği, bir süre sonra sanığın olay yerine gelirken 150 metre kadar mesafeden tüfekle ateş ettiği ve akabinde mağdurun yanına gelerek tüfek dipçiğiyle mağduru kafasından yaraladığının kabulü karşısında, tanık ...'nin olaya dair anlatımı da gözetilerek, sanığın tüfekle ateş etme eylemini kardeşi ile mağdur arasında devam eden kavgayı ayırma maksadıyla gerçekleştirip gerçekleştirmediğinin tartışılarak sanığın hukuki durumunun değerlendirilmesi gerektiğinin gözetilmemesi,

b) İddianamade sevk maddelerinin arasında 5237 sayılı TCK'nin 106/2-a maddesi gösterilmediği halde sanığa ek savunma hakkı verilmeden hüküm kurulması suretiyle 5271 sayılı CMK'nin 226. maddesine muhalefet edilmesi,

c) Taraflar arasında önceye dayalı husumet bulunması ve mağdur ile sanığın kardeşi arasında yaşanan tartışma nedeniyle sanık hakkında 5237 sayılı TCK'nin 29. maddesinde düzenlenen haksız tahrik hükümlerinin uygulanıp uygulanmayacağının tartışılması gerektiğinin gözetilmemesi,

d) Anayasa Mahkemesinin 24.11.2015 tarih ve 29542 sayılı resmi gazetede yayımlanarak yürürlüğe giren 08.10.2015 tarih ve 2014/140 esas- 2015/85 karar sayılı kararı ile 5237 sayılı TCK'nin 53. maddesindeki bazı hükümlerin iptal edilmesi nedeniyle hak yoksunlukları yönünden sanığın hukuki durumunun yeniden değerlendirilmesinde zorunluluk bulunması,