Yargıtay 3. Ceza Dairesi E.2015/26942 K.2016/4773

Mahalli mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle evrak okunarak;

Gereği görüşülüp düşünüldü;

Yerinde görülmeyen diğer temyiz itirazlarının reddine, ancak;

1)Dosya kapsamına göre ilk haksız hareketin kimden geldiğinin tespit edilememesi karşısında, sanık hakkında TCK'nin 29. maddesi gereğince haksız tahrik hükümlerinin uygulanıp uygulanmayacağının tartışılması gerektiğinin gözetilmemesi,

2)Anayasa Mahkemesinin 24.11.2015 tarih ve 29542 sayılı resmi gazetede yayımlanarak yürürlüğe giren 08.10.2015 tarih ve 2014/140 esas- 2015/85 karar sayılı kararı ile 5237 sayılı TCK'nin 53. maddesindeki bazı hükümlerin iptal edilmesi nedeniyle 5237 sayılı TCK'nin 53. maddesinde belirilen hak yoksunlukları yönünden sanığın hukuki durumunun yeniden değerlendirilmesinde zorunluluk bulunması,

3)Sanık hakkında tekerrür hükümlerinin uygulanmasında; adli sicil kaydındaki 5237 sayılı TCK'nin 297/2 fıkrası uyarınca hükmedilen mahkumiyetin esas alındığı ancak TCK'nin 297/2.fıkrasının 2010/69 E, 2011/116 K. sayılı ilam ile iptal edildiği anlaşılmakla, mahkemesinden bu ilam hakkında TCK'nin 7.maddesi uyarınca uyarlama yargılaması yapılıp yapılmadığı sorulup varsa ilam getirtilerek tekerrüre esas olmaması halinde adli sicil kaydındaki diğer ilamlar incelenerek tekerür hükümlerinin uygulanıp uygulanmayacağı araştırılmadan eksik araştırma ile hüküm kurulması,