Yargıtay 3. Ceza Dairesi E.2015/29723 K.2016/9199

Mahalli mahkemece verilen hükümler temyiz edilmekle evrak okunarak;

Gereği görüşülüp düşünüldü:

1)Müşteki hakkında düzenlenen adli raporda kemik kırığının olduğunun belirtilmesi karşısında, 5237 sayılı TCK'nin 87/3.maddesi, 19.12.2006 tarih ve 5560 sayılı yasanın 4.maddesi ile yapılan değişikliğe kadar müstakil fıkra olup, kemik kırığının hayat fonksiyonlarına etkisi de dikkate alınarak değişiklikten önceki ve sonraki kanun hükümleri kararın gerekçe bölümünde somut eyleme ayrı ayrı uygulanıp elde edilecek sonuçların birbiriyle karşılaştırılması suretiyle lehe olan yasanın belirlenmesi gerektiğinin gözetilmemesi,

2)Müştekide meydana gelen kemik kırığının hayat fonksiyonlarına etkisi orta (2) olmasına göre, sanıklar hakkında 5237 sayılı TCK'nin 86/1 maddesi uyarınca belirlenen cezanın kemik kırığı nedeniyle 1/12 ile 6/12 oranı arasında artırılması gerekirken 1/3 oranında artırılması suretiyle 5237 sayılı TCK'nin 3.maddesinde öngörülen orantılılık ilkesine aykırı davranılarak fazla ceza tayini,

3)Sanık ... hakkında tekerrür uygulamasına esas alınan ... Asliye Ceza Mahkemesinin 21.04.1998 tarih ve 1997/116 esas, 1998/26 karar ,sayılı ilamın suç tarihi itibariyle sanığın 18 yaşını doldurmamış olduğu, bu nedenle 5237 sayılı TCK'nin 58/5 maddesi uyarınca söz konusu ilamın tekerrür uygulamasına esas alınamayacağının gözetilmemesi,

4)Sanıklar hakkında 5237 sayılı TCK'nin 86/1,87/3 maddeleri uyarınca verilen cezalardan aynı yasanın 62.maddesi uyarınca indirim yapılırken hesap hatası nedeniyle cezaların eksik tayini,

5)Sanıkların, kasıtlı suçtan hapis cezasına mahkûmiyetin kanuni sonucu olarak 5237 sayılı TCK'nin 53/1. maddesinde belirtilen hakları kullanmaktan yoksun bırakılmalarına karar verilirken, 5237 sayılı TCK'nin 53/1-c maddesinde belirtilen hakları kendi altsoyu üzerinde koşullu salıverilme tarihine kadar,

kendi altsoyu dışındakiler bakımından hapis cezasının infazı tamamlanıncaya kadar kullanamayacaklarına karar verilmesi gerektiğinin gözetilmemesi,yine Anayasa Mahkemesinin 24.11.2015 tarih ve 29542 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren 08.10.2015 tarih ve 2014/140 esas- 2015/85 karar sayılı kararı ile 5237 sayılı TCK'nin 53. maddesindeki bazı hükümlerin iptal edilmesi nedeniyle 5237 sayılı TCK'nin 53. maddesinde belirtilen hak yoksunlukları yönünden sanıkların hukuki durumunun yeniden değerlendirilmesinde zorunluluk bulunması,