Yargıtay 3. Ceza Dairesi E.2015/34833 K.2016/17325

Mahalli mahkemece verilen hükümler temyiz edilmekle evrak okunarak;

Gereği görüşülüp düşünüldü;

Katılan ...'ın 05/07/2012 tarihli oturumda sanık ... hakkındaki şikayetinden vazgeçtiğini beyan ettiği görülmekle sanık ... hakkında tehdit suçundan verilen beraat kararı temyiz kapsamı dışında tutulmuştur.

Yerinde görülmeyen diğer itirazların reddine, ancak;

1) Sanık ...'ın katılan ...'a yönelik eylemi sonucunda hayat fonksiyonlarını ağır (5) derecede etkileyecek tarzda kırık oluşması karşısında, 5237 sayılı TCK'nin 3. maddesinde öngörülen orantılılık ilkesine aykırı olacak şekilde, sanık hakkındaki cezanın, kırık nedeniyle (1/4) oranında artırılması suretiyle sanık hakkında eksik ceza tayini,

2) Sanık ...'ın adli sicil kaydına konu olan ... (...)...Sulh Ceza Mahkemesinin 19/03/2009 gün ve 2008/982 Esas, 2009/313 Karar sayılı ilamı ile tayin olunan adli para cezasının, karar tarihi, tür ve miktarı itibariyle, 1412 sayılı CMUK’un 305/2. maddesi gereğince kesin olduğu ve aynı yasanın 305/son maddesi gereğince tekerrüre esas olmayacağı, sanığın tekerrüre esas alınabilecek başka sabıka kaydı bulunmadığı gözetilmeden, 5237 sayılı TCK'nin 58. maddesi gereğince, sanık hakkında mükerrirlere özgü infaz rejiminin uygulanmasına karar verilmesi,

3) Sanık ...'in ...'a yükletilen tehdit eylemi açısından sanığın aşamalarda suçlamayı kabul etmemesi, tanık ...'in kovuşturma aşamasında alınan beyanında herhangi bir tehdit duymadığını ifade etmesi, yine tanık ...'ın soruşturma aşamasında alınan beyanında tehditten bahsetmemiş olması ve tüm dosya kapsamı karşısında, tehdit eyleminin gerçekleştiğine ilişkin hangi

beyana ve hangi delile itibar edilerek mahkumiyet hükmü kurulduğu yeterince açıklanmadan yazılı şekilde hüküm kurulması,

4) a) Aralarında önceye dayalı anlaşmazlık bulunan sanıklar arasında olay tarihinde çıkan kavgada her iki sanığın da yaralandığının anlaşılması ve olayın başlangıcına dair tarafların farklı anlatımlarda bulunması karşısında, ilk haksız hareketin kimden kaynaklandığı belirlenemediğinden şüpheli kalan bu halin sanıklar lehine haksız tahrik hükümlerinin uygulanmasını gerektirdiği gözetilmeyerek, yetersiz gerekçeyle sanıklar hakkında TCK'nin 29. maddesinde düzenlenen haksız tahrik hükümlerinin uygulanmamasına karar verilmesi,

b) Aralarında önceye dayalı husumet bulunan taraflar arasında olay tarihinde çıkan kavgada karşılıklı olarak hakaretlerde bulunulduğu yönündeki tanık beyanlarına ve kabulün de bu yönde olmasına göre, sanık ... hakkında hakaret suçundan uygulama yapılırken 5237 sayılı TCK'nin 129. maddesi uyarınca haksız tahrik nedeniyle indirim yapılması yerine yazılı şekilde hüküm kurulmak suretiyle sanık hakkında fazla ceza tayini,

5) a) Daha önce kasıtlı bir suçtan dolayı 3 aydan fazla hapis cezasına mahkumiyeti bulunmayan sanık ... hakkında 5237 sayılı TCK'nin 51/1. maddesinin b bendinde belirtilen hususların değerlendirilmesi ve sonucuna göre karar verilmesi gerekirken "sanığın tekerrüre esas sabıkasının bulunması, suç işleme eğilimi, zararın giderilmemiş olması ve tüm kovuşturma aşamasında edinilen kanaate göre pişman olup bir daha suç işlemeyeceği yönünde kanaat oluşmadığı" şeklindeki yetersiz ve yasal olmayan gerekçe ile 5237 sayılı TCK'nin 51. maddesinin uygulanmasına yer olmadığına karar verilmesi,

b) Adli sicil kaydında hükmün açıklanmasının geri bırakılması niteliğinde karar olan sanık ... hakkında, 5237 sayılı TCK'nin 51/1. maddesinin b bendinde belirtilen hususların değerlendirilmesi ve sonucuna göre karar verilmesi gerekirken “sanığın daha önce hakkında hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına ilişkin olarak verilen bir karar bulunmasına rağmen yeniden suç işlemesi, suç işleme eğilimi duruşmalardaki tutum ve davranışları itibariyle pişman olup bir daha suç işlemeyeceğine dair olumlu kanaat oluşmadığı” şeklindeki yetersiz ve yasal olmayan gerekçe ile 5237 sayılı TCK'nin 51. maddesinin uygulanmasına yer olmadığına karar verilmesi,

6) Anayasa Mahkemesinin 24.11.2015 tarih ve 29542 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren 08.10.2015 tarih ve 2014/140 Esas- 2015/85 Karar sayılı kararı ile 5237 sayılı TCK'nin 53. maddesindeki bazı ibarelerin iptal edilmesi nedeniyle hak yoksunlukları yönünden sanıkların hukuki durumunun yeniden değerlendirilmesinde zorunluluk bulunması,