Yargıtay 3. Ceza Dairesi E.2016/11375 K.2017/12205

Mahalli mahkemece verilen hükümler temyiz edilmekle evrak okunarak;

Gereği görüşülüp düşünüldü;

1) Sanık ... ve suça sürüklenen çocuk ... hakkında mağdur ...’i kasten yaralama suçundan kurulan hükümlere yönelik temyiz itirazlarının yapılan incelemesinde;

Her ne kadar suça sürüklenen çocuk ...’in ayrıntılı savunması istinabe suretiyle alınmış ise de; nihai kararın verildiği son celseye suça sürüklenen çocuğun bizzat katıldığı ve iddia makamının esas hakkındaki mütalaasına karşı hazır bulunan müdafii ile savunmada bulunduğu anlaşıldığından tebliğnamenin (1) numaralı bozma düşüncesine iştirak edilmemiştir.

Suça sürüklenen çocuk ...’e 2 yıl 1 ay yerine, 1 yıl 13 ay ve sanık ...’e 3 yıl 1 ay 15 gün yerine, 2 yıl 13 ay 15 gün hapis cezası verilmesi suretiyle eksik ceza tayini karşı temyiz olmadığından ve yine sanık ... hakkında kurulan mahkumiyet hükmüne ilişkin olarak Anayasa Mahkemesinin 24.11.2015 tarih ve 29542 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren 08.10.2015 tarih ve 2014/140 Esas-2015/85 Karar sayılı kararı ile 5237 sayılı TCK'nin 53. maddesindeki bazı hükümler iptal edilmiş ise de, bu husus infaz aşamasında dikkate alınabileceğinden bozma nedeni yapılmamıştır.

Yapılan yargılamaya, toplanan ve karar yerinde açıklanan delillere, mahkemenin kovuşturma sonucunda oluşan inanç ve takdirine, gösterilen gerekçeye ve uygulamaya göre sanık ... ile suça sürüklenen çocuk ... ve müdafiinin temyiz itirazlarının reddiyle hükümlerin ONANMASINA,

2) Sanık ... hakkında mağdur ...’i kasten yaralama suçundan kurulan hükme yönelik temyiz itirazlarının yapılan incelemesinde;

Sanığa 3 yıl 1 ay 15 gün yerine, 2 yıl 13 ay 15 gün hapis cezası verilmesi suretiyle eksik ceza tayini karşı temyiz olmadığından ve yine Anayasa Mahkemesinin 24.11.2015 tarih ve 29542 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren 08.10.2015 tarih ve 2014/140 Esas-2015/85 Karar sayılı kararı ile 5237 sayılı TCK'nin 53. maddesindeki bazı hükümler iptal edilmiş ise de, bu husus infaz aşamasında dikkate alınabileceğinden bozma nedenleri yapılmamıştır.

Diğer temyiz itirazları yerinde görülmediğinden reddine, ancak;

Sanığın tekerrüre esas alınan önceki mahkumiyetinin, CMUK'un 305/1 maddesi gereğince miktar itibariyle kesin olmasına, 01.06.2005 tarihinde yürürlüğe giren 5320 sayılı yasanın 8/1 maddesi hükmü gözetilerek CMUK'un 305/son maddesine göre, miktar itibariyle kesin olan adli para cezalarının tekerrür uygulamasına esas alınamayacağının belirtilmiş olmasına göre sanık hakkında 5237 sayılı TCK'nin 58. maddesinin uygulanma imkanı bulunmadığının gözetilmemesi,

Bozmayı gerektirmiş, sanık müdafiinin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görülmüş olduğundan hükmün bu sebepten dolayı 6723 sayılı Kanunun 33. maddesiyle değişik 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi ile yürürlükte bulunan 1412 sayılı CMUK’un 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, ancak bu husus yeniden yargılamayı gerektirmediğinden 1412 sayılı CMUK'un 322. maddesi gereğince, hüküm fıkrasının 5237 sayılı TCK'nin 58. maddesinin uygulanmasına ilişkin paragrafının karar metninden çıkarılması suretiyle, hükmün DÜZELTİLEREK ONANMASINA,

3) Sanık ... hakkında mağdurlar ... ve ...’ı kasten yaralama suçundan kurulan hükümlere yönelik temyiz itirazlarının yapılan incelemesinde;

Yerinde görülmeyen diğer temyiz itirazlarının reddine, ancak;

a) Sanığın tekerrüre esas alınan Hanak Sulh Ceza Mahkemesinin 03.05.2005 tarih ve 2004/33 (E) ve 2005/47 (K)sayılı ilamıyla 765 sayılı TCK'nin 456/4 ve 457/1. maddeleri uyarınca doğrudan hükmedilen 242.336.000 TL erteli ağır para cezasının karar tarihi itibariyle kesin nitelikte olması nedeniyle tekerrüre esas alınamayacağı ve sanığın adli sicil kaydına konu diğer ilamların da tekerrüre esas olmadığı gözetilmeksizin, mükerrir kabul edilen sanık hakkında TCK'nin 58/3. maddesi gereğince TCK'nin 86/2. maddesindeki seçimlik cezalardan hapis cezası tercih edilerek, verilen hapis cezasının TCK'nin 58. maddesi gereğince mükerrirlere özgü infaz rejimine göre çektirilmesine karar verilmesi,

b) Anayasa Mahkemesi'nin 24.11.2015 tarih ve 29542 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren 08.10.2015 tarih ve 2014/140 Esas - 2015/85 Karar sayılı kararı ile 5237 sayılı TCK'nin 53. maddesindeki bazı hükümlerin iptal edilmesi nedeniyle hak yoksunlukları yönünden sanığın hukuki durumunun yeniden değerlendirilmesinde zorunluluk bulunması,