Yargıtay 3. Ceza Dairesi E.2016/15612 K.2017/9831

Mahalli mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle evrak okunarak;

Gereği görüşülüp düşünüldü;

Yerinde görülmeyen diğer temyiz itirazlarının reddine, ancak;

1) Sanığın savunmasında, aynı birlikten asker arkadaşları ile top oynamak için sahaya gittiklerini, bu sırada katılan ve yanındaki bir kaç kişinin Askeri birlik içerisinde bulunan çadırda uyuşturucu madde kullandıklarını, topu almak için çadıra girdiklerinde çadırda bulunan katılan ve yanındaki arkadaşlarının daha önceki olaylar nedeniyle kendisine küfür ettiğini, her üçünün birden kendisine saldırması üzerine orada bulunan demir çubuğu alıp salladığı sırada katılanın çenesine denk geldiğini belirtmesi ve tanıklar ..., ..., ... ve ...'ın Askeri savcılık huzurunda alınan beyanlarıyla sanığın savunmasını doğrulamış olmaları karşısında, haksız tahrik hükümlerini düzenleyen 5237 sayılı TCK'nin 29. maddesinin sanık lehine uygulanması gerektiğinin gözetilmemesi,

2) Sanığın atılı suçtan eylemine uyan, 5237 sayılı TCK'nin 86/1, 86/3-e, 87/1-c, 87/1-son maddeleri uyarınca, cezasının 5 yıldan az olamayacağı anlaşıldığından, CMK'nin 196/2 maddesi gereğince istinabe suretiyle sorguya çekilemeyeceğinin gözetilmemesi,

3) Anayasa Mahkemesi'nin 24.11.2015 tarih ve 29542 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren 08.10.2015 tarih ve 2014/140 Esas - 2015/85 Karar sayılı kararı ile 5237 sayılı TCK'nin 53. maddesindeki bazı ibarelerin iptal edilmesi nedeniyle hak yoksunlukları yönünden sanığın hukuki durumunun yeniden değerlendirilmesinde zorunluluk bulunması,