Yargıtay 3. Ceza Dairesi E.2016/18054 K.2017/11249

Mahalli mahkemece verilen hükümler temyiz edilmekle evrak okunarak;

Gereği görüşülüp düşünüldü;

Müşteki sanık ...’nın diğer sanıktan şikayetçi olduğunu beyan ettiği halde katılma hususunun sorulmaması ve katılma konusunda bir karar verilmediği anlaşılmış olup, müşteki sanığın 5271 sayılı CMK'nin 260/1. maddesi uyarınca sanık hakkındaki hükmü temyiz hakkı bulunması karşısında müşteki sanık ...’nın 5271 sayılı CMK'nin 237/2. maddesi uyarınca davaya katılan olarak kabulü ile yapılan temyiz incelemesinde;

1) Yargılama konusu olay ile ilgili olarak yaşlarından ötürü haklarında ayrıca soruşturma yürütülen suça sürüklenen çocuklar ... ve ... hakkındaki soruşturmanın akıbeti sorularak buna ilişkin dosya getirtilip incelenerek eylemler arasında hukuki ve fiili bir irtibat bulunup bulunmadığı, irtibat mevcut olduğu takdirde ve diğer dava dosyası neticelenmemiş ise her iki davanın birleştirilmesi sağlanarak delillerin birlikte değerlendirilmesi, neticelenmiş ise denetimi sağlamak bakımından delil olarak dosya içerisine konularak hukuki durumunun belirlenmesi gerekirken, eksik inceleme ile yazılı şekilde hüküm kurulması;

Kabul ve uygulamaya göre;

2) Sanık ... hakkında kurulan mahkumiyet hükmüne ilişkin olarak,

a) Müşteki ... hakkında Uşak Adli Tıp Şube Müdürlüğünce düzenlenen 16.11.2015 tarihli raporda “duyularından veya organlarından birinin işlevinin sürekli zayıflaması ya da işlevinin yitirilmesi açısından, Afyon Kocatepe Üniversitesi Araştırma ve Uygulama Hastanesi Ortopedi ve Travmatoloji Anabilim Dalı'ndan tedavisinin tamamlanıp tamamlanmadığının sorulması, tamamlandı ise son durum muayenesini gösteren raporla birlikte şahsın müracaatının sağlanması” gerektiği belirtilmesine karşın, bu konuda rapor alınmadan eksik inceleme ile hüküm tesisi,

b) Sanık hakkında kasten yaralama suçundan kurulan hükümde sanığın müştekiyi silahtan sayılan vasıta ile duyularından veya organlarından birinin işlevinin sürekli zayıflamasına ve hayati fonksiyonlarını orta (2) derecede etkileyecek şekilde kemik kırığı meydana gelecek şekilde yaralamasına neden olduğu olayda, birden fazla nitelikli hal ihlal ederek eylemini gerçekleştiren sanık hakkında 5237 sayılı TCK'nin 86/1. maddesi uyarınca temel ceza belirlenirken alt sınırdan uzaklaşılarak ceza tayini yerine yazılı şekilde uygulama ile eksik ceza tayini,

3) Sanık ... hakkında kurulan mahkumiyet hükmüne ilişkin olarak, katılan ...’da meydana gelen kemik kırığının sanığın suç tarihindeki eylemi nedeniyle gerçekleşip gerçekleşmediğinin belirlenmesi için katılana ait tüm film, grafiler ve epikiriz getirtilerek en yakın adli tıp şube müdürlüğünden bu hususun sorulması suretiyle sonucuna göre sanık ...’in hukuki durumunun tayini gerektiği gözetilmeksizin eksik araştırma ile yazılı şekilde hüküm kurulması,

4) Tekerrüre esas başka mahkumiyetleri bulunmasına karşın sanıklar hakkında tekerrür hükümlerinin uygulanmasında, sanık ... hakkında diğer sanık ...’in mahkumiyetine ilişkin ilamın ve sanık ... hakkında ise sanığın 18 yaşından küçükken işlediği ve tekerrüre esas alınamayacak suça ilişkin ilamın tekerrüre esas alınması,

5) Anayasa Mahkemesi'nin 24.11.2015 tarih ve 29542 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren 08.10.2015 tarih ve 2014/140 Esas - 2015/85 Karar sayılı kararı ile 5237 sayılı TCK'nin 53. maddesindeki bazı hükümlerin iptal edilmesi nedeniyle hak yoksunlukları yönünden sanıkların hukuki durumunun yeniden değerlendirilmesinde zorunluluk bulunması,