Yargıtay 3. Ceza Dairesi E.2016/18864 K.2017/692

Mahalli mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle evrak okunarak;

Gereği görüşülüp düşünüldü;

1)Sanık hakkında kurulan mahkumiyet hükmü 06/02/2014 ve 12/02/2014 tarihli dilekçeler ile sanık ve müdafii tarafından temyiz edilmiş ise de, sanık tarafından verilen ve cezanın onaylanmasını isteyen 18/02/2014 tarihli dilekçesi Yargıtay Ceza Genel Kurulu'nun 05.02.2008 tarih ve 2008/1-9/15 sayılı kararı uyarınca, temyizden vazgeçme olarak kabul edildiğinden temyiz isteminin REDDİNE,

2) Katılan ...'ü silahla tehdit suçundan kurulan beraat hükmünün katılan ve Cumhuriyet Savcısının temyizleri nedeniyle incelenmesinde;

Müştekinin talimat mahkemesince dinlenmediği halde talimat evrakı ikmal edilmiş gibi değerlendirilip, kolluk ve savcılık beyanlarında sanık hakkında şikayetçi olduğunu bildiren müştekinin kararı süresinde temyiz etmesi karşısında mağdurun 5271 sayılı CMK' nın 237. ve 260/1. maddelerince katılan olarak kabulüne karar verilmekle,

Yapılan yargılamaya, toplanan ve karar yerinde açıklanan delillere, mahkemenin kovuşturma sonucunda oluşan inanç ve takdirine, gösterilen gerekçeye ve uygulamaya göre katılanın temyiz itirazlarının reddiyle hükmün ONANMASINA,

3) Katılan ...'ü silahla kasten yaralama ve ...'ı silahla tehdit etmekten suçundan kurulan hükümlerin katılan ve o yer cumhuriyet savcısının temyizleri nedeniyle incelenmesinde;

a- 5237 sayılı TCK'nin 61. maddesi uyarınca, katılan ...'ta oluşan yaşamını tehlikeye sokan bir duruma, bacağın diz altından amputasyonu nedeniyle organlarından birinin işlevinin yitirilmesine ve 6. derecede ağır kemik kırığına neden olacak şekilde yaralandığı olayda;yaralanmanın niteliği dolayısıyla meydana gelen zarar ve tehlikenin ağırlığına göre TCK'nin 86/1. maddesi gereğince temel cezanın üst sınırdan tayin edilmemesi suretiyle eksik cezaya hükmolunması,

Kabule göre;

b- 5237 sayılı TCK'nin 86/1-3-e maddesi ile belirlenen 3 yıl hapis cezasının aynı kanunun 87/2-b maddesi uyarınca iki kat artırılması sonucu 9 yıl yerine 6 yıl olarak eksik cezaya hükmedilmesi,

c- 5237 sayılı TCK.nun 86/1-3. maddesi ile belirlenen cezada aynı kanunun 44. maddesi gereğince sadece en ağır cezayı gerektiren sonuçtan dolayı bir defa TCK'nin 87/2-b maddesi uyarınca artırım yapılması yerine, hem organlarından birinin işlevinin yitirilmesi hemde kemik kırılması nedenine dayalı olarak iki ayrı nitelikli halin birlikte uygulanması suretiyle yazılı şekilde fazla cezaya hükmolunması,

d- Sanık hakkında 5237 sayılı TCK.nun 53. maddesi tatbik edilirken, Anayasa Mahkemesinin 24/11/2015 tarih ve 29542 sayılı Resmi Gazetede yayımlanarak yürürlüğe giren 08.10.2015 tarih ve 2014/140 Esas-2015/85 Karar sayılı, 5237 sayılı TCK.nun 53. maddesindeki hak yoksunluklarına ilişkin iptal kararının gözetilmesinde zorunluluk bulunması,

e) Oluşa ve dosya içeriğine göre; sanığın av tüfeğini mağdur ...'a doğrultup "kucağındaki çocuğa dua et" şeklindeki sözlerle silahla tehdit suçunu işlediği sabit olduğu halde atılı suçtan mahkumiyet yerine beraatine kararı verilmesi,