Yargıtay 3. Ceza Dairesi E.2016/6265 K.2017/6788

Mahalli mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle evrak okunarak;

Gereği görüşülüp düşünüldü;

Sanığın müştekinin yüzüne kafa atmak suretiyle müştekiyi yüz kemiklerinde ağır (6) dereceli kırığa ve hayati tehlike geçirmesine neden olacak şekilde yaraladığı olayda;

Yerinde görülmeyen diğer itirazların reddine, ancak;

1) Müştekinin sanığın yüzüne kafa attığına dair beyanı, adli raporundaki yaralanma bulguları ve dosya kapsamına göre; yaralama eylemini doğrudan kast ile gerçekleştirdiği halde sanık hakkında TCK'nin 21/2. maddesindeki olası kast hükmünün uygulanması,

2) Kabule göre de;

a) TCK'nin 87/3 ve 87/1-d maddeleri kapsamında birden fazla nitelikli halin aynı olayda gerçekleşmesi nedeniyle; TCK'nin 86/1. maddesine göre temel hapis cezasının, alt sınırdan uzaklaşılarak belirlenmesi gerektiğinin gözetilmemesi,

b) TCK'nin 86/3. maddesinin kapsamına giren bir durum bulunmadığı halde; sanığın TCK'nin 86/1 ve 87/1-d maddelerine göre belirlenen cezasının 87/1-son maddesine göre 3 yılın altında kalması nedeniyle 3 yıl hapis cezasına çıkarılması yerine 5 yıl hapis cezasına çıkartılması,

c) Sanığın yaralama eylemini olası kastla gerçekleştirdiği kabul edildiği halde; CGK'nun 11.03.2014 tarih, 2013/441 Esas ve 2014/123 sayılı kararında belirtildiği üzere, sanık hakkında uygulanma imkanı bulunmayan TCK'nin 29. maddesi gereğince haksız tahrik hükümlerinin uygulanması,

d) Sanığa ve yanındaki kız arkadaşına hakaret eden müştekinin bu eylemi nedeniyle sanık hakkında TCK'nin 29. maddesindeki haksız tahrik hükmü uygulanırken indirim oranının alt sınırdan veya alt sınıra yakında oranda belirlenmesi gerekirken üst hadden indirim yapılması,

e) Anayasa Mahkemesi'nin 24/11/2015 tarih ve 29542 Sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren 08/10/2015 tarih ve 2014/140 esas, 2015/85 karar sayılı kararı ile TCK'nin 53. maddesindeki bazı hükümlerin iptal edilmesi nedeniyle hak yoksunlukları yönünden, sanığın hukuki durumunun yeniden değerlendirilmesinde zorunluluk bulunması,