Yargıtay 3. Ceza Dairesi E.2016/8995 K.2017/2521

Mahalli mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle evrak okunarak;

Gereği görüşülüp düşünüldü;

Katılan sıfatı da bulunan sanığın temyiz isteminin hakkındaki mahkumiyet hükmüne yönelik olduğu belirlenerek yapılan temyiz incelemesinde;

Yerinde görülmeyen diğer itirazların reddine,ancak;

1) Sanık savunması ve dosya kapsamına göre resmi nikahlı eş olan sanık ile mağdurun ailevi sorunları nedeniyle ayrı yaşadıkları, olay günü aralarında çıkan tartışmada sanığın da yaralandığının anlaşılması karşısında ilk haksız hareketin hangi taraftan geldiği hususunda taraflar arasında farklı beyanlar bulunduğu gözetilerek, mahkemece ilk haksız hareketin kimden kaynaklandığı şüpheye yer bırakmayacak şekilde belirlenmeye çalışılması, bu hususun tespit edilememesi halinde şüpheli kalan bu halin sanık lehine 5237 sayılı TCK'nin 29. maddesinde düzenlenen haksız tahrik hükümlerinin uygulanması gerektiği halde bu hususun karar yerinde tartışılmaması,

2) Sanığın tekerrüre esas sabıkası nedeniyle TCK'nin 58/3. maddesi gereğince TCK'nin 86/2 maddesinde belirtilen seçimlik cezalardan hapis cezası seçilip, tekerrür hükümlerinin uygulanması gerektiğinin gözetilmemesi,