Yargıtay 3. Ceza Dairesi E.2016/9621 K.2017/3848

Mahalli mahkemece verilen hükümler temyiz edilmekle evrak okunarak;

Gereği görüşülüp düşünüldü;

1) 5271 sayılı CMK'nin 231/5. maddesi uyarınca açıklanması geri bırakılan hükmün, kasten yeni bir suç işlenmesi halinde 5271 sayılı CMK'nin 231/11. maddesi uyarınca açıklanmasına dair kararın, 5271 sayılı CMK'nin 223. maddesi kapsamında mahkumiyet hükmü niteliğinde olup hükmün gerekçesinde, iddia ve savunmada ileri sürülen görüşlerin gösterilmesi, delillerin tartışılıp değerlendirilmesi, hükme esas alınan ve reddedilen delillerin gösterilmesi suretiyle hükmün açıklanması gerektiğinin gözetilmemesi ve hükmün delillerin değerlendirilmesi kısmında dosya ile ilgisi olmayan bir olayın anlatılması suretiyle Anayasanın 141/3, 5271 sayılı CMK'nin 34, 223 ve 230/1. 289/1-g maddelerine aykırı davranılması,

2) Sanık savunması ve dosya kapsamına göre sanığa yengesi olan ve mağdurların kardeşi olan Hadiye'nin telefonda hakaret etmesi ve bunun üzerine sanığın mağdurların evinin camlarını kırması sonrasında mağdurların da sanığın evinin camını kırması şeklinde çıkan tartışmada ilk haksız hareketin hangi taraftan geldiği hususunda taraflar arasında farklı beyanlar bulunduğu gözetilerek, mahkemece ilk haksız hareketin kimden kaynaklandığı şüpheye yer bırakmayacak şekilde belirlenmeye çalışılması, bu hususun tespit edilememesi halinde şüpheli kalan bu halin sanık lehine 5237 sayılı TCK'nin 29. maddesinde düzenlenen haksız tahrik hükümlerinin uygulanması gerektiği halde bu hususun karar yerinde tartışılmaması,

3) Sanık hakkında mağdurlara yönelik eylemleri nedeniyle TCK'nin 86/2, 3-e maddeleri ile tayin olunan 6 ay hapis cezasından TCK'nin 35. maddesi uyanrınca 3/4 oranında indirim yapılırken hesap hatası yapılması sonucu 1 ay 15 gün hapis cezası yerine 15 gün hapis cezası ve TCK'nin 62. Maddesi ile 1/6 oranında indirim yapılırken 1 ay 7 gün hapis cezası yerine 12 gün hapis cezası hükmolunarak sanık hakkında eksik ceza tayini,

4) Kabule göre; adli sicil kaydı bulunmayan sanık hakkında, hükmedilen 12 günlük kısa süreli hapis cezasının, 5237 sayılı TCK'nin 50/1. maddesinde yazılı seçenek yaptırımlardan, TCK'nin 50/2. maddesi dikkate alınarak adli para cezası dışındaki tedbirlerden birine çevrilmesi gerektiğinin gözetilmemesi, suretiyle TCK'nin 50/3. maddesine muhalefet edilmesi,

5) Anayasa Mahkemesinin 24.11.2015 tarih ve 29542 sayılı resmi gazetede yayımlanarak yürürlüğe giren 08.10.2015 tarih ve 2014/140 esas- 2015/85 karar sayılı kararı ile 5237 sayılı TCK'nin 53. maddesindeki bazı hükümlerin iptal edilmesi nedeniyle 5237 sayılı TCK'nin 53. maddesinde belirtilen hak yoksunlukları yönünden sanığın hukuki durumunun yeniden değerlendirilmesinde zorunluluk bulunması,