Yargıtay 3. Ceza Dairesi E.2017/11036 K.2018/6594

Mahalli mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle evrak okunarak;

Gereği görüşülüp düşünüldü:

Sanık hakkında cinsel istismar suçundan verilen 26/08/2013 tarihli ek kovuşturmaya yer olmadığına ilişkin kararın dosyasında olduğu belirlenerek yapılan incelemede:

1) Adli tıp kriterleri açısından kemik kırıklarının hayat fonksiyonlarına etkisinin hafif (1) ila ağır (6) derece şeklinde sınıflandırılması ve 5237 sayılı TCK'nin 87/3. maddesinde kemik kırığının hayat fonksiyonlarına etkisine göre cezanın en fazla (½) oranında artırılması öngörülmüş olması karşısında, müştekinin adli raporunda vücudundaki kemik kırığının hayat fonksiyonlarına etkisinin orta (2.) derece olduğunun belirtilmesine karşın, TCK'nin 3. maddesine göre orantılılık ilkesine aykırı olarak sanığın cezasından (½) oranında fazla artırım yapılması suretiyle sanığa fazla ceza verilmesi,

Kabul ve uygulamaya göre;

2) Sanık hakkında TCK’nin 86/1 ve 86/3-e maddeleri uyarınca hükmolunan 1 yıl 6 ay hapis cezasının mağdurun vücudunda meydana gelen kemik kırığı nedeniyle artırılmasına karar verilirken, uygulama maddesi olan TCK'nin 87/3 maddesinin hükümde gösterilmemesi,

3) Sanık hakkında, TCK’nin 86/1, 86/3-e ve 87/3 maddeleri uyarınca belirlenen 1 yıl 15 ay hapis cezası, 5237 sayılı TCK'nin 62. maddesi uyarınca (1/6) oranında indirildiğinde 1 yıl 10 ay 15 gün hapis cezasına hükmolunması gerekirken hesap hatası yapılarak 1 yıl 11 ay 15 gün olarak belirlenmesi suretiyle sanık hakkında fazla ceza tayini,

4) Anayasa Mahkemesinin 24.11.2015 tarih ve 29542 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren 08.10.2015 tarih ve 2014/140 Esas - 2015/85 Karar sayılı kararı ile 5237 sayılı TCK'nin 53. maddesindeki bazı hükümlerin iptal edilmesi nedeniyle hak yoksunlukları yönünden sanığın hukuki durumunun yeniden değerlendirilmesinde zorunluluk bulunması,