Yargıtay 3. Ceza Dairesi E.2017/12954 K.2018/7457

Mahalli mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle evrak okunarak;

Gereği görüşülüp düşünüldü:

1) Sanığın üzerine atılı 5237 sayılı TCK'nin 86/1, 86/3-e ve 87/1-d,son maddesinde öngörülen cezanın alt sınırının 5 yıl hapis cezası olması nedeniyle, 5271 sayılı CMK'nin 196/2. maddesi uyarınca savunmasının yargılamayı yapan mahkemece alınması gerektiğinin gözetilmemesi suretiyle sanığın savunma hakkının kısıtlanması,

2) Müşteki ... hakkında Diyarbakır Eğitim ve Araştırma Hastanesi göğüs cerrahisi uzmanınca tanzim edilen 07/05/2013 tarihli adli raporun denetime ve hüküm kurmaya elverişli bulunmaması karşısında, tüm doktor raporları ve tedavi evraklarının varsa grafilerinin temin edilerek ilgili Adli Tıp Kurumuna gönderilip, müştekinin yaralanmasının niteliği konusunda duraksamaya yer vermeyecek şekilde kesin raporu alındıktan sonra, sanığın hukuki durumun tespit ve tayini gerektiği gözetilmeksizin eksik inceleme ile yazılı şekilde hüküm tesisi,

Kabule göre,

3) Hükmün gerekçesinde, müştekinin hayati tehlike geçirecek şekilde yaralandığının kabulü ile sanığın cezalandırılmasına dair karar verildiği belirtilmesine rağmen, sanığın TCK’nin 86/1, 86/3-e maddeleri uyarınca belirlenen cezasında, iddianamede yazılı olmayan TCK’nin 87/1-son maddesi uyarınca ek savunma da verilmesi suretiyle TCK’nin 87/1-d,son maddesi uyarınca artırım yapılması gerektiğinin gözetilmemesi,

4) Suç tarihinden önce adli sicil kaydı bulunmayan sanık hakkında, CMK’nin 231. ve TCK’nin 51. maddelerinde sayılan nesnel ve öznel koşulların değerlendirilip buna ilişkin gerekçelerin gösterilerek bir değerlendirme yapılması gerekirken, “sanık hakkında suç tarihinden önce kesinleşmiş 3 aydan fazla hapis cezası olduğu” şeklinde yasal ve yeterli olmayan gerekçe ile sanık hakkında CMK’nin 231. ve TCK’nin 51. maddelerin uygulanmasına yer olmadığına dair karar verilmesi,

5) Anayasa Mahkemesinin 24.11.2015 tarih ve 29542 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren 08.10.2015 tarih ve 2014/140 Esas - 2015/85 Karar sayılı kararı ile 5237 sayılı TCK'nin 53. maddesindeki bazı hükümler iptal edildiği de nazara alınarak, kasıtlı suçtan hapis cezasına mahkum edilen sanığın, TCK'nin 53/1. maddesinde gösterilen belirli haklardan yoksun bırakılmasına karar verilmesi gerektiğinin gözetilmemesi,