Yargıtay 3. Ceza Dairesi E.2017/13133 K.2018/7712

Mahalli mahkemece bozma üzerine verilen hüküm temyiz edilmekle evrak okunarak;

Gereği görüşülüp düşünüldü:

5320 sayılı Ceza Muhakemesi Kanununun Yürürlük ve Uygulama Şekli Hakkında Kanunun 6723 sayılı Kanunun 33. maddesi ile değişik 8/1. maddesi uyarınca, daha önce Yargıtay tarafından temyiz incelemesi yapılan dosyaların istinafa tabi olmadığı, temyize tabi bulunduğu anlaşılmakla istinaf başvurusunun temyiz talebi olduğu kabul edilerek yapılan incelemede;

Yerinde görülmeyen diğer itirazların reddine ancak,

1-Sanık hakkında, Mahkemenin 05/11/2010 tarih ve 2009/329 Esas– 2010/576 Karar sayılı kararı ile 5237 sayılı TCK'nin 86/1, 87/3 ile verilen 1 yıl 4 ay hapis cezasının ertelendiği sanık ...'un temyizi üzerine haksız tahrik şartları yönünden değerlendirilmesi gerekçesi ile Dairemizin 30/01/2014 tarih ve 2013/7590 Esas - 2014/3596 Karar sayılı ilamı ile bozulduğu, bozma sonrası yapılan yargılama sonucunda 31/03/2014 tarih ve 2014/102 Esas - 2014/227 Karar sayılı karar ile sanık hakkında hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına dair karar verildiği, sanığın denetim süresi içinde kasıtlı bir suç işlemesi nedeniyle mahkemece 23/03/2017 tarih ve 2016/556 Esas - 2017/167 Karar sayılı karar ile açıklanması geri bırakılan hükmün açıklanmasına karar verilmiş ise de;

Ceza Genel Kurulunun 09/02/2016 tarih, 2014/71 Esas - 2016/42 Karar sayılı kararı gereğince, sanık hakkında mahkemece verilen 05/11/2010 tarihli kararda hükmolunan 1 yıl 4 ay hapis cezasının ertelendiği ve sadece sanık tarafından temyiz edilmesi nedeniyle, sanık yönünden 1412 sayılı CMUK'un 326/son maddesi gereğince kazanılmış hak olduğu, dolayısıyla 23/03/2017 tarihinde hüküm açıklanırken hükmolunan hapis cezasının ertelenmesi gerektiğinin gözetilmemesi,

2-Adli tıp kriterleri açısından kemik kırıklarının hayat fonksiyonlarına etkisinin hafif (1) ila ağır (6) derece şeklinde sınıflandırılması ve 5237 sayılı

TCK'nin 87/3.maddesinde kemik kırığının hayat fonksiyonlarına etkisine göre cezanın en fazla (1/2) oranında arttırılması öngörülmüş olması karşısında, olayımızda mağdurun adli raporunda vücudundaki kemik kırığının hayat fonksiyonlarına etkisinin (2.) derece olduğunun belirtilmesine rağmen TCK'nin 3.maddesine göre orantılılık ilkesine aykırı olarak sanığın cezasında (1/3) oranında arttırım yapılması suretiyle fazla ceza tayin edilmesi,