Yargıtay 3. Ceza Dairesi E.2017/16086 K.2018/9894

Mahalli mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle evrak okunarak; Gereği görüşülüp düşünüldü;

1) Oluşa ve tüm dosya içeriğine göre, katılan ... ve suça sürüklenen çocuk ... arasında katılanın kaybolan hayvanları meselesinden kaynaklı husmet olduğu ve olay günü karşılaştıklarında yine bu nedenle tartıştıkları, suça sürüklenen çocuğun öldürmeye elverişli bir alet olan tüfekle 2-3 metre mesafeden bir kez ateş ettiği, katılanın sağ omuz ön yüzünde 6 adet ateşli silah yarasıyla yaralandığı, bu yaralanmadan dolayı hayati tehlike geçirdiği,

saptanan kırığın hayat fonksiyonlarını ağır (5) derecede, duyularından veya organlarından birinin işlevinin yitirilmesi niteliğinde olduğu olayda, suçun işlenmesinde kullanılan araç, hedef alınan vücut bölgesi, katılanda meydana gelen yaralanmanın yeri ve niteliği dikkate alındığında, suça sürüklenen çocuğun eyleminin kasten adam öldürmeye teşebbüs suçunu oluşturup oluşturmadığına ilişkin delillerin takdir ve değerlendirmesinin üst dereceli Ağır Ceza Mahkemesine ait olduğu gözetilerek, görevsizlik kararı verilmesi gerekirken, yargılamaya devam edilerek yazılı şekilde hüküm kurulması,

Kabule göre de;

2) Suça sürüklenen çocuğun eylemine uyan, 5237 sayılı TCK'nin 86/1, 86/3-e, 87/2-b-son maddeleri uyarınca, cezanın alt sınırının 5 yıldan az olamayacağı gözetilerek savunmanın yargılamayı yapan mahkemece bizzat alınması gerektiği gözetilmeden, sanığın savunmasının talimat yolu ile tespiti suretiyle 5271 sayılı CMK'nin 196/2. maddesine muhalefet edilmesi,

3) İddianamede yer almadığı halde suça sürüklenen çocuğa CMK'nin 226. maddesi uyarınca ek savunma hakkı tanınmadan, suça sürüklenen çocuğun cezasında TCK'nin 87/2-son maddesi uyarınca artırım yapılması,

4) Suça sürüklenen çocuk hakkında katılana karşı gerçekleştirdiği eylemle ilgili hükümde 5237 sayılı TCK'nin 87/2-b maddesi gereğince cezanın iki kat arttırılması gerekirken bir kat arttırım yapılarak eksik ceza tayini,