Yargıtay 3. Ceza Dairesi E.2017/17702 K.2018/11864

Mahalli mahkemece verilen hükümler temyiz edilmekle evrak okunarak;

Gereği görüşülüp düşünüldü:

Yerinde görülmeyen diğer temyiz itirazlarının reddine, ancak;

1) Oluşa, müşteki beyanına, bu beyanı doğrulayan doktor raporuna ve dosya kapsamına göre; sanıkların fikir ve eylem birliği içinde müştekiye karşı silahtan sayılan demir sopa ve taşla eylemlerini gerçekleştirdikleri halde, 5237 sayılı TCK'nin 86/1 maddesi gereğince temel ceza belirlendikten sonra TCK'nin 86/3-e maddesi gereğince silahtan artırım yapılmaması,

2) Sanıkların, müştekiyi, hem yüzde sabit iz oluşturacak hem de hafif derecede kemik kırığına neden olacak şekilde yaraladığı olayda, birden fazla nitelikli halin birleşmesi halinde, TCK'nin 3. maddesindeki orantılılık ilkesi ve TCK'nin 61. maddesi dikkate alınarak temel cezanın belirlenmesinde alt sınırdan uzaklaşma nedeni yapılması gerektiğinin gözetilmemesi,

3) Sanıklar hakkında yalnızca daha ağır neticesi olan yüzde sabit iz oluşturacak şekilde yaralama nedeniyle, 5237 sayılı TCK'nin 86/1, 87/1-c, 87/1-son maddeleri uyarınca uygulama yapılması gerekli ve yeterli iken, kemik kırığının da meydana geldiğinden bahisle ayrıca TCK'nin 87/3. maddesi gereğince arttırım yapılması suretiyle sanıklara fazla ceza tayini,

Kabule göre de;

4) Sanık ... hakkında tekerrür hükümleri uygulanırken, 5275 sayılı Kanunun 108/2 ve 5237 sayılı TCK'nin 58/7.maddeleri dikkate alınarak, tekerrüre esas mahkûmiyetlerden en ağır cezayı içeren Balıkesir 2. Sulh Ceza Mahkemesinin 30/05/2011 tarihinde kesinleşmiş 2010/540 esas, 2011/424 karar sayılı ilamının tekerrüre esas alınması gerektiği gözetilmeden, Balıkesir 1. Sulh Ceza Mahkemesinin 2009/198 esas, 2009/756 karar sayılı ilamının tekerrüre esas alınması,

5) Anayasa Mahkemesi'nin 24.11.2015 tarih ve 29542 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren 08.10.2015 tarih ve 2014/140 Esas - 2015/85 Karar sayılı kararı ile TCK'nin 53. maddesindeki bazı hükümlerin iptal edilmesi nedeniyle, hak yoksunlukları yönünden sanıkların hukuki durumunun yeniden değerlendirilmesinde zorunluluk bulunması,