Yargıtay 3. Ceza Dairesi E.2017/3528 K.2017/17040

Mahalli mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle evrak okunarak; Gereği görüşülüp düşünüldü; Diğer temyiz itirazları yerinde görülmediğinden reddine, Ancak;

1) Şikayetçi ...’ın alınan geçici raporunda sağ dizde giriş-çıkış deliği, solda 3 giriş, 2 çıkış deliği olduğunun belirtildiği, Diyarbakır Eğitim ve Araştırma Hastanesi Ortopedi uzmanınca verilen 19.03.2014 tarihli geçici raporda ise; sağ patella üst polde kırık nedeniyle hayati tehlike geçirmesine neden olduğu,

kemik kırılmasına neden olduğunun belirtildiği ancak denetime olanak vermeyecek şekilde hangi yaralanma nedeniyle hayati tehlike geçirdiği belirtilmediği gibi kemik kırığının derecesinin de belirtilmediği anlaşılmakla, şikayetçiye ait film, grafi ve tüm tedavi evrakları tedavi gördüğü kurumlardan getirtilerek en yakın Adli Tıp Kurumu Şube Müdürlüğü’ne gönderilerek yaralanması nedeniyle yaşamının tehlikeye girip girmediği,

kemik kırığının yaşam fonksiyonlarını kaçıncı derece etkileyeceği, duyularından veya organlarından birinin işlevinin sürekli zayıflamasına ya da yitirilmesine neden olacak şekilde yaralanıp yaralanmadığı hususlarında rapor alınarak sonucuna göre karar verilmesi gerektiğinin gözetilmemesi,

Kabule göre de;

2) Sanığın eylemini silahla gerçekleştirdiği gözetilerek TCK’nin 86/1, 86/3-e, 87/1-d-son maddeleri gereğince verilecek cezanın 5 yıldan az olamayacağının gözetilmemesi,

3) Sanığın eylemi sonucu şikayetçinin hem yaşamını tehlikeye sokacak şekilde hem de kemik kırığı oluşacak şekilde yaralandığı anlaşılmakla, iki nitelikli halin bir arada bulunması nedeniyle, TCK’nin 61.maddesi uyarınca temel cezanın alt sınırdan uzaklaşılmak suretiyle tayini gerektiğinin gözetilmemesi,

4) Yaralama eyleminin şikayetçide, TCK'nin 87. maddesi kapsamında birden fazla sonucu aynı anda oluşturması durumunda sanığa verilen cezanın TCK'nin 87. maddeye göre ancak bir kez artırılabileceği, bu durumun temel cezanın belirlenmesi sırasında alt sınırdan ayrılma nedeni yapılabileceği gözetilmeden, yazılı şekilde sanığın cezasında TCK’nin 87/3. maddesi gereğince kemik kırığı nedeniyle ayrıca artırım yapılması,

5) Sanık hakkında TCK’nin 86/1, 3-e, 87/1-d, 87/3. maddeleri uyarınca belirlenen 3 yıl 6 ay hapis cezasından TCK’nin 62. maddesi uyarınca 1/6 oranında indirim yapılırken, hesap hatası yapılarak 2 yıl 11 ay yerine, 2 yıl 9 ay hapis cezası belirlenmek suretiyle sanığa eksik ceza tayini,

6) Anayasa Mahkemesinin 24.11.2015 tarih ve 29542 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren 08.10.2015 tarih ve 2014/140 Esas- 2015/85 Karar sayılı kararı ile 5237 sayılı TCK'nin 53. maddesindeki bazı ibarelerin iptal edilmesi nedeniyle sanığın hukuki durumunun yeniden değerlendirilmesinde zorunluluk bulunması,