Yargıtay 3. Ceza Dairesi E.2017/4883 K.2017/15880

Mahalli mahkemece verilen hükümler temyiz edilmekle evrak okunarak;

Gereği görüşülüp düşünüldü;

Sanık ... hakkında tekerrüre esas alınan hükümde 5237 sayılı TCK'nin 58. maddesinin uygulanması karşısında incelemeye konu dosyada, 5275 sayılı Kanun'un 108/2. maddesi gereğince ikinci defa tekerrür hükümlerinin uygulanması ve sanığın koşullu salıverilemeyeceğinin kararda belirtilmesi gerektiği gözetilmemiş ise de, aleyhe temyiz olmadığından bozma nedeni yapılmamıştır.

1) Mağdur ... hakkında Alaşehir Devlet Hastanesi'nin ortopedi ve travmatoloji uzmanı tarafından düzenlenen 15.09.2014 tarihli kati hekim raporunun 1. sayfasında mağdurda tespit edilen yaralanmanın basit bir tıbbi müdahale ile giderilebilir nitelikte olduğu belirtildiği halde, aynı raporun 3. sayfasında çelişkiye neden olacak şekilde yaralanmanın basit tıbbi müdahale ile giderilebilir nitelikte olmadığının belirtilmesi karşısında, mevcut çelişkinin giderilmesi amacıyla mağdurun tüm tedavi evrakları, geçici ve kati raporları temin edilip en yakın adli tıp şube müdürlüğünden mağdurun yaralanmasının niteliği hususunda ayrıntılı rapor aldırılarak, sonucuna göre sanık ...'in hukuki durumunun takdir ve tayini gerektiği gözetilmeden, eksik inceleme ile yazılı şekilde hüküm kurulması,

2) Tarafların aşamalardaki beyanları ve alınan doktor raporlarına göre sanıkların karşılıklı birbirlerini yaralamaları şeklinde gerçekleşen olayda, Yargıtay Ceza Genel Kurulu'nun 22.10.2002 tarihli E.2002/4-238- K.2002/367 sayılı kararında belirtildiği üzere, ilk haksız hareketin hangi taraftan geldiğinin araştırılması, bu hususun tespit edilememesi durumunda da sanıklar lehine 5237 sayılı TCK’nin 29. maddesindeki haksız tahrik hükümlerinin uygulanıp uygulanmayacağı hususunun tartışılması gerektiğinin gözetilmemesi,

3) Anayasa Mahkemesi'nin 24.11.2015 tarih ve 29542 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren 08.10.2015 tarih ve 2014/140 esas-2015/85 karar sayılı kararı ile 5237 sayılı TCK'nin 53. maddesindeki bazı hükümlerin iptal edilmesi nedeniyle hak yoksunlukları yönünden sanıkların hukuki durumunun yeniden değerlendirilmesinde zorunluluk bulunması,