Yargıtay 3. Ceza Dairesi E.2017/5537 K.2017/17583

Mahalli mahkemece verilen hükümler temyiz edilmekle evrak okunarak;

Gereği görüşülüp düşünüldü;

1) Sanık hakkında mağdur ...'i yaralama suçundan verilen mahkumiyet hükmüne yönelik temyiz talebinin incelenmesinde;

a) 5237 sayılı TCK'nin 86/2 maddesindeki basit yaralama suçunun takibinin şikayete bağlı olduğu, mağdurun 13.11.2013 tarihinde talimatla alınan beyanında sanık hakkındaki şikayetinden vazgeçtiği anlaşılmakla, mahkemece sanıktan vazgeçmeyi kabul edip etmeyeceği sorularak, sonucuna göre hukuki durumunun tayini gerektiğinin gözetilmemesi,

Kabule göre de;

b) Tanıkların, mağdurların ve sanığın beyanlarına göre taraflar arasında yolda yürürken omuz atılması nedeni ile kavga çıktığı iki grubun karşılıklı birbirlerini darp ettiği ve alınan doktor raporuna göre sanıkta da kemik kırığının meydana geldiği olayda, olayın başlangıç anına ilişkin taraflar arasında farklı beyanlar olduğu da gözetilerek, sanık lehine TCK'nin 29. maddesinde yer alan haksız tahrik hükümlerinin uygulanıp uygulanmayacağının tartışılmaması,

c) Sanık hakkında başka tekerrüre esas sabıkası olmasına rağmen 5237 sayılı TCK'nin 58/3. maddesi gereğince tekerrrüre esas alınan Bolu 2 Asliye Ceza Mahkemesinin 03/03/2010 tarih, 2009/513 Esas ve 2010/98 Karar sayılı mahkumiyet kararının, suç tarihinden sonra 20/03/2013 tarihinde kesinleşmesi nedeniyle tekerrüre esas alınamayacağı gözetilmeksizin, tekerrür şartlarını haiz olmayan sabıka nedeniyle sanık hakkında 5237 sayılı TCK'nin 58. maddesinde düzenlenen tekerrür hükümlerinin uygulanmasına karar verilmesi,

d) Anayasa Mahkemesi'nin 24.11.2015 tarih ve 29542 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren 08.10.2015 tarih ve 2014/140 Esas-2015/85 Karar sayılı kararı ile 5237 sayılı TCK'nin 53. maddesindeki bazı hükümlerin iptal edilmesi nedeniyle hak yoksunlukları yönünden sanığın hukuki durumunun yeniden değerlendirilmesinde zorunluluk bulunması,

Bozmayı gerektirmiş, sanığın temyiz itirazları bu itibarla yerinde görülmüş olduğundan hükmün bu sebeplerle 6723 sayılı Kanunun 33. maddesiyle değişik 5320 sayılı Yasanın 8/1. maddesi ile yürürlükte bulunan 1412 sayılı CMUK’un 321. maddesi uyarınca isteme aykırı olarak BOZULMASINA,

2)Sanık hakkında katılan ...'yi yaralama suçundan verilen mahkumiyet hükmüne yönelik temyiz talebinin incelenmesinde;

a)Tanıkların, mağdurların ve sanığın beyanlarına göre taraflar arasında yolda yürürken omuz atılması nedeni ile kavga çıktığı iki grubun karşılıklı birbirlerini darp ettiği ve alınan doktor raporuna göre sanıkta da kemik kırığının meydana geldiği olayda, olayın başlangıç anına ilişkin taraflar arasında farklı beyanlar olduğu da gözetilerek, sanık lehine TCK'nin 29. maddesinde yer alan haksız tahrik hükümlerinin uygulanıp uygulanmayacağının tartışılmaması,

b)Sanık hakkında başka tekerrüre esas sabıkası olmasına rağmen 5237 sayılı TCK'nin 58/3 maddesi gereğince tekerrrüre esas alınan Bolu 2 Asliye Ceza Mahkemesinin 03/03/2010 tarih, 2009/513 Esas ve 2010/98 Karar sayılı mahkumiyet kararının, suç tarihinden sonra 20/03/2013 tarihinde kesinleşmesi nedeniyle tekerrüre esas alınamayacağı gözetilmeksizin, tekerrür şartlarını haiz olmayan sabıka nedeniyle sanık hakkında 5237 sayılı TCK'nin 58. maddesinde düzenlenen tekerrür hükümlerinin uygulanmasına karar verilmesi,

c) Anayasa Mahkemesi'nin 24.11.2015 tarih ve 29542 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren 08.10.2015 tarih ve 2014/140 Esas-2015/85 Karar sayılı kararı ile 5237 sayılı TCK'nin 53. maddesindeki bazı hükümlerin iptal edilmesi nedeniyle hak yoksunlukları yönünden sanığın hukuki durumunun yeniden değerlendirilmesinde zorunluluk bulunması,