Yargıtay 3. Ceza Dairesi E.2017/6016 K.2018/403

Mahalli mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle evrak okunarak;

Gereği görüşülüp düşünüldü;

Yerinde görülmeyen diğer temyiz itirazlarının reddine, ancak;

1) Katılan hakkında düzenlenen adli raporlara göre; sanığın eylemi nedeniyle katılanın, yaşamını tehlikeye sokan bir duruma, duyularından veya organlarından birinin işlevinin sürekli zayıflamasına ve hayat fonksiyonlarını ağır (4.) derecede etkileyen kemik kırığına neden olacak şekilde yaralandığı olayda, birden fazla nitelikli halin ihlali ile atılı suçu işleyen sanık hakkında, meydana gelen zararın ağırlığı dikkate alınarak 5237 sayılı TCK'nin 86/1. maddesi gereğince temel cezaya hükmedilirken, TCK'nin 3. maddesindeki orantılılık ilkesi gereğince, sonuca etkili ve hakkaniyete uygun şekilde alt sınırdan uzaklaşılması gerektiğinin gözetilmemesi,

2) Katılan hakkında düzenlenen adli raporlara göre; sanığın eylemi nedeniyle katılanın, yaşamını tehlikeye sokan bir duruma, duyularından veya organlarından birinin işlevinin sürekli zayıflamasına ve hayat fonksiyonlarını ağır (4.) derecede etkileyen kemik kırığına neden olacak şekilde yaralandığı olayda, fikri içtima kuralları gereğince sanık hakkında hüküm kurulurken, yalnızca en ağır cezayı gerektiren 5237 sayılı TCK'nin 87/1-a-d maddeleri gereğince artırım yapılması gerektiği gözetilmeden, TCK'nin 87/3. maddesi gereğince de ayrıca artırım yapılması,

3) Sanık hakkında tekerrür hükümleri uygulanırken, 5275 sayılı Kanun'un 108/2. maddesi de dikkate alınarak, yalnızca en ağır cezayı içeren Bursa 15. Asliye Ceza Mahkemesi'nin 2007/887 Esas - 2009/486 Karar sayılı mahkûmiyet kararının tekerrüre esas alınması gerektiği gözetilmeden, birden fazla mahkûmiyet hükmünün tekerrüre esas alınması,

4) Anayasa Mahkemesi'nin 24.11.2015 tarih ve 29542 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren 08.10.2015 tarih ve 2014/140 Esas - 2015/85 Karar sayılı kararı ile 5237 sayılı TCK'nin 53. maddesindeki bazı ibarelerin iptal edilmesi nedeniyle hak yoksunlukları yönünden sanığın hukuki durumunun yeniden değerlendirilmesinde zorunluluk bulunması,

Kabule göre de;

5) Sanık hakkında hüküm kurulurken, TCK'nin 86/1, 86/3-e, 87/3, 87/1-a-d maddeleri gereğince belirlenen "4 yıl 24 ay" hapis cezasının 5 yılı aştığı gözetilmeden, cezanın 5 yıldan az olamayacağı gerekçesi ile TCK'nin 87/1-son maddesi gereğince 5 yıl hapis cezasına hükmedilmesi ve devamında TCK'nin 29. ve 62. maddeleri gereğince gerekli indirimlerin bu ceza miktarı üzerinden yapılması suretiyle yazılı şekilde hüküm kurularak eksik ceza tayini,