Yargıtay 3. Ceza Dairesi E.2017/9364 K.2018/3937

Mahalli mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle evrak okunarak;

Gereği görüşülüp düşünüldü;

Yerinde görülmeyen temyiz itirazlarının reddine, ancak;

1) Sanığın av tüfeği ile mağdura ateş etmesi şeklindeki eylemi neticesinde mağdurda meydana gelen yaralanmanın, hayatını tehlikeye soktuğu, hayat fonksiyonlarını ağır (4.) derecede etkileyecek nitelikte kemik kırığına neden olduğu, yüzde sabit iz ve organlarından birinin işlevinin yitirilmesi niteliğinde olduğu dikkate alınarak, birden fazla nitelikli hal ihlalinin bulunması karşısında, fikri içtima kuralı gereğince sanık hakkında TCK'nin 86/1-3-e, 87/2-b-son maddeleri uyarınca temel hapis cezasının 8 yıldan az olamayacağı gözetilmeksizin, mağdurun yüzünde sabit iz bulunduğu gerekçesiyle TCK’nin 87/1-c-son hükümlerinin tatbiki suretiyle eksik ceza tayini,

2) Mağdurda meydana gelen yaralanmaların niteliği dikkate alındığında, birden fazla nitelikli hal ihlal ederek eylemini gerçekleştiren sanık hakkında 5237 sayılı TCK'nin 86/1. maddesi uyarınca temel ceza belirlenirken TCK'nin 3. maddesi gereği işlenen fiilin ağırlığı ile orantılılık ilkesi nazara alınarak sonuca etkili olacak şekilde alt sınırdan uzaklaşılması gerektiğinin gözetilmemesi,

3) Kabule göre; sanık hakkında TCK'nin 86/1, 86/3-e, 87/1-c-son ve 29/1. maddeleri gereğince hükmolunan 3 yıl 9 ay hapis cezasından TCK'nin 62/1. maddesi gereğince (1/6) oranında indirim yapılırken hapis cezasının “3 yıl 1 ay 15 gün hapis cezası” yerine “2 yıl 13 ay 15 gün hapis cezası” olarak hesaplanması suretiyle eksik ceza tayini,

4) Anayasa Mahkemesinin 24.11.2015 tarih ve 29542 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren 08.10.2015 tarih ve 2014/140 Esas - 2015/85 Karar sayılı kararı ile 5237 sayılı TCK'nin 53. maddesindeki bazı hükümlerin iptal edilmesi nedeniyle hak yoksunlukları yönünden sanığın hukuki durumunun yeniden değerlendirilmesinde zorunluluk bulunması,