Yargıtay 3. Ceza Dairesi E.2018/12564 K.2019/7172

Mahalli mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle evrak okunarak;

Gereği görüşülüp düşünüldü:

1) 5271 sayılı CMK'nin 196/2. maddesine göre, alt sınırı beş yıldan az olmayan cezayı gerektiren 5237 sayılı TCK'nin 86/1, 86/3-e, 87/1-d, son maddelerinde düzenlenen suçtan yargılanan sanığın mutlaka duruşmaya çağrılıp dinlenmesi gerektiği düşünülmeden, yazılı şekilde talimat yoluyla elde edilen savunması ile yetinilip hüküm kurulması,

Kabul ve uygulamaya göre;

2) Sanığın yaralama eylemi sonucunda müştekinin Ankara Eğitim ve Araştırma Hastanesinin 10.02.2014 tarih ve 156 sayılı raporuna göre yaşamsal tehlike geçirecek ve vücudunda hayati fonksiyonlarını ağır (5) derecede etkileyecek şekilde kemik kırığı meydana gelecek şekilde yaralanmış bulunması karşısında, birden fazla nitelikli halin ihlali ile atılı suçu işleyen sanık hakkında, meydana gelen zararın ağırlığı dikkate alınarak TCK'nin 86/1. maddesi gereğince temel cezaya hükmedilirken, TCK'nin 61. ve TCK'nin 3. maddesindeki cezada orantılılık ilkesi dikkate alınarak sonuca etkili olacak şekilde alt sınırdan uzaklaşılması gerektiğinin gözetilmemesi suretiyle eksik ceza tayini,

3) Sanığın eylemi sonucunda, müştekinin yaşamsal tehlike geçirecek ve vücudunda kemik kırığı meydana gelecek şekilde şekilde yaralandığı olayda, sanık hakkında hüküm kurulurken yalnızca en ağır cezayı gerektiren TCK'nin 87/1-d-son maddesi gereğince uygulama yapılması gerektiği gözetilmeden, TCK'nin 87/3. maddesi uyarınca da ayrıca artırım yapılması,

4) Sanığın aşamalardaki savunmaları, dinlenen tanık beyanları, oluş ve tüm dosya kapsamı karşısında, müştekinin küfür etmekten ibaret haksız eylemi nedeniyle, sanık hakkında TCK'nin 29. maddesi uyarınca haksız tahrik hükümlerinin uygulanmasında asgari (1/4) oranda indirim yapılması gerekirken, daha vahim olaylarda uygulama olanağı bulunan (2/3) oranında indirim yapılması suretiyle eksik ceza tayini,

5) Anayasa Mahkemesinin 24.11.2015 tarih ve 29542 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren 08.10.2015 tarih ve 2014/140 Esas - 2015/85 Karar sayılı kararı ile 5237 sayılı TCK'nin 53. maddesindeki bazı hükümlerin iptal edilmesi nedeniyle hak yoksunlukları yönünden sanığın hukuki durumunun yeniden değerlendirilmesinde zorunluluk bulunması,